合伙型私募股权投资基金企业的设立

(一) 合资经营型私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业成立前提及关键步骤

合资经营型私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业的成立前提及流程基本上遵从《合资经营民营企业注册登记管理工作配套措施》、《有关搞好合资经营民营企业注册登记管理工作的通告》、《民营企业注册登记流程明确规定》等文档的明确要求。须要特别注意的是，各省市方在成立前提及流程各方面有著不太那样的明确要求。

1.依照《合资经营民营公司法》的有关明确规定，成立有限合资经营民营企业，应具有下列前提：

(1)非常有限合资经营民营企业由2人以内50人下列合资经营人成立，但法规梅塞县明确规定的仅限。非常有限合资经营民营企业最少应有两个一般合资经营人;

(2)有口头合资经营协定;

(3)非常有限合资经营民营企业中文名称中应标示“非常有限合资经营”铭牌;

(4)有合资经营人认缴或是前述缴交的出资;非常有限合资经营人能用汇率、铜器、知识产权、农地使用权或是其它私有财产总金额出资。但非常有限合资经营人严禁以用工出资;

(5)法规明确规定的其它前提。

2.成立关键步骤

(1)展开中文名称事先批准

合资经营型私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业应依照明确规定事先提出申请中文名称批准，中文名称要标示“非常有限合资经营”。在展开中文名称批准以后，应最少确认民营企业的日商、注册资本、股权创业者及股权投资比率等有关事宜。但各省市对中文名称批准的明确要求略有差别，成立时需以注册地重新命名明确要求为依据。如青岛合资经营型创业股权投资民营企业的重新命名文档格式为“××××创业股权投资合资经营民营企业(非常有限合资经营)”，上海则明确要求在民营企业中文名称中采用“公募基金”或“股权投资公募基金”样式。

(2)提出申请成立注册登记

成立非常有限合资经营民营企业，应依照工商注册登记部门的明确要求提交提出申请材料。提出申请人应由全体合资经营人指定的代表或是共同委托的代理人向民营企业注册登记机关提交成立所需文档。

(3)领取营业执照

提出申请人提交的提出申请资料齐全，符合法定形式，民营企业注册登记机关能够当场注册登记的，应予当场注册登记，颁发营业执照。合资经营民营企业营业执照签发日期为合资经营民营企业成立日期。领取营业执照后，还应刻制民营企业印章(最少应刻制公章、财务章、执行事务合资经营人及其授权代表人名章)，办理组织机构代码证，提出申请纳税注册登记(包括国税、地税)，开立银行基本上账户，在取得民营企业基本上账户开户许可证后，民营企业方可展开对外股权投资。

(4)备案注册登记

《有关促进创业股权投资民营企业规范发展的通告》明确要求创业股权投资民营企业实行强制备案，创业股权投资民营企业除下列情形外，均应依照本通告明确要求，在完成工商注册登记后的1个月内，提出申请到相应管理工作部门备案：① 已经依照《创业股权投资民营企业管理工作暂行配套措施》备案为创业股权投资民营企业;② 由单个机构或单个自然人全额出资成立，或是由同一机构与其全资子机构共同出资成立以及同一机构的若干全资子机构出资成立。合资经营型创业股权投资民营企业实行自愿备案，合资经营型私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业成立后可依照自身须要自愿去备案管理工作部门备案。

(二) 合资经营型私募公募基金创业股权投资基金成立所需法律文档

1.需向工商机关提交的文档

提出申请成立合资经营型私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业时，一般应提交公募基金民营企业的中文名称事先批准提出申请书及民营企业中文名称事先批准通告书以及全体合资经营人签署的成立注册登记提出申请书;全体合资经营人的身份证明;全体合资经营人指定代表或是共同委托代理人的委托书;合资经营协定;全体合资经营人对各合资经营人认缴或是前述缴交出资的确认书;全体合资经营人委托执行事务合资经营人的委托书(执行事务合资经营人为法人或是其它组织的，还应提交执行事务合资经营人委派代表的委托书和身份证明);主要经营场所证明;国务院工商行政管理工作部门明确规定提交的其它文档。

由于各省市具体情况不一，各省市政府对于合资经营型私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业的成立注册登记可能还会颁布一些其它的法律文档，因而股权投资者应在注册前充分了解注册地的有关明确规定。比如，在青岛，除提交前述所列文档之外，合资经营型私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业展开注册注册登记时还需提交首期实缴验资证明;高级管理工作人员的简历及证明文档;合法合规募集资本的承诺函;风险提示书;中文名称中含“公募基金”铭牌的，需提交资本认缴承诺书及法律意见书。

2.有关《合资经营协定》的特别说明

《合资经营协定》的约定应符合《合资经营民营公司法》的明确规定，一般应载明合资经营民营企业的中文名称和主要经营场所的地点;合资经营目的和合资经营经营范围;合资经营人的姓名或是中文名称、住所;合资经营人的出资方式、数额和缴交期限;利润分配、亏损分担方式;合资经营事务的执行;入伙与退伙;争议解决配套措施;合资经营民营企业的解散与清算;违约责任。

尽管合资经营型私募公募基金股权股权投资公募基金民营企业有其特殊性，但组织形式上仍然是“非常有限合资经营民营企业”，因而除了上述所列事宜外，依照《合资经营民营公司法》第63条明确规定，《合资经营协定》还应载明一般合资经营人和非常有限合资经营人的姓名或是中文名称、住所;执行事务合资经营人应具有的前提和选择流程;执行事务合资经营人权限与违约处理配套措施;执行事务合资经营人的除名前提和更换流程;非常有限合资经营人入伙、退伙的前提、流程以及有关责任;非常有限合资经营人和一般合资经营人相互转变流程。

合资经营型私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业因其特殊性，一般还应在合资经营协定中约定下列几个各方面的事宜：

(1)管理工作费。在合资经营型私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业中，由作为公募基金管理工作人的一般合资经营人负责执行合资经营民营企业的事务，承担公募基金的管理工作责任，因此，合资经营协定中一般会确认管理工作费的比率。通常来说，每年的管理工作费为承诺资金的2%，也能在公募基金存续前后期分为不同的比率。具体如何安排管理工作费的比率，由合资经营人协商确认。

(2)收益分成。为了激励一般合资经营人，争取公募基金股权投资回报最大化，合资经营协定中也会明确规定执行事务的管理工作人的报酬以及报酬提取方式。就行业内的通行做法，一般要约定回报率(一般为8%)，达到之后才能参与收益分成，分成比率行业内通常为20%。

(3)承诺和出资。在合资经营型私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业中，非常有限合资经营人承担主要出资义务，是资金的主要来源，因此，需在合资经营协定约定非常有限合资经营人的出资比率和时间。为了确保一般合资经营人和非常有限合资经营人的利益一致，一般合资经营人也经常会出一部分资金，出资比率为1%或更多。

(4)公募基金存续期限。在合资经营型私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业的《合资经营协定》中应约定公募基金的存续期限，即合资经营民营企业的存续期限。实务中，两个股权投资项目的股权投资周期通常为5~7年，合资经营民营企业的存续期限一般应等于或高于这一期限。《创投配套措施》明确规定，创业股权投资民营企业事先约定非常有限的存续期限的，最短严禁短于7年。

(5)单笔股权投资额。为了降低股权投资风险，股权创业者可在《合资经营协定》中约定向单一项目股权投资的比率，以此来避免把所有鸡蛋放在同两个篮子中。依照《创投配套措施》，私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业对单个项目的股权投资严禁超过私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业总资产的20%。

(6)股权投资领域。实务中，私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业在成立时通常会限定公募基金的股权投资领域，比如说以国家的产业政策为导向，股权投资一些高增产、高附加值的领域。同时，私募公募基金创业股权投资公募基金的股权投资者也可在《合资经营协定》中约定禁止的股权投资领域，例如限定不以任何方式投入到某些项目或领域。

成立实务中须要特别注意的问题

(一)合资经营人的资格

合资经营型私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业由一般合资经营人和非常有限合资经营人组成的，依照《合资经营民营公司法》的明确规定，一般合资经营人对合资经营民营企业债务承担无限连带责任并负责执行合资经营事务，非常有限合资经营人以其认缴的出资额为限对合资经营民营企业债务承担责任，但不执行合资经营事务，严禁对外代表非常有限合资经营民营企业。在成立在合资经营型私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业时，由于非常有限合资经营民营企业的一般合资经营人和非常有限合资经营人的资格明确要求不那样，在成立时需予以特别注意。

1.一般合资经营人的资格

依照现行《合资经营民营公司法》，具有完全民事行为能力的自然人能作为一般合资经营人。国有独资公司、国有民营企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体严禁作为合资经营民营企业的一般合资经营人。其中，国有独资公司是指国家单独出资、由国务院或是地方性人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理工作机构履行出资人职责的非常有限责任公司。国家发展改革委颁布的《创业股权投资民营企业合资经营协定备案指引》将国有民营企业定义为国有股权合计达到或超过50%的民营企业。

2.非常有限合资经营人的资格

市场对私募公募基金创业股权创业者的认识，一般是认为其是富裕的、有经验的、具有抗风险能力的成熟股权创业者，所以在此基础上建立的合格股权投资者规则相较而言比较宽松。《合资经营民营公司法》对非常有限合资经营人的资格无限制性明确规定，因此任何自然人和法人均可担任非常有限合资经营人，并且其非常有限合资经营人的资格亦可被继承，但各省市一般明确要求担任合资经营型私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业的非常有限合资经营人要是具有一定风险识别能力和风险承受能力的合格股权投资者。目前信托公司更多将信托计划作为非常有限合资经营人参与到外部私募公募基金创业股权投资公募基金中。社保公募基金可股权投资于非常有限的几只私募公募基金创业股权投资公募基金，如股权投资中比产业公募基金、鼎晖人民币公募基金、弘毅人民币公募基金等。此外，2010年保监会颁布《保险资金股权投资股权暂行配套措施》，从政策层面放开了保险公司参与未上市民营企业创业股权投资，并允许保险公司能采取直接股权投资(股权投资未上市民营企业)或间接股权投资(股权投资私募公募基金股权公募基金)两种方式。国内的商业银行由于分业经营的限制，目前不能直接参与私募公募基金创业股权投资这个市场。

(二)募集方式

成立合资经营型私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业时，应严格依照有关明确规定展开非公开的资金募集并控制非常有限合资经营人(包括直接股权投资者和间接股权投资者)的数量。

国家发展和改革委员会办公厅文档—发改办财金[2011]2864号文档（下列简称“2864号文”）对私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业的资本募集方式展开了限定，明确要求私募公募基金创业股权投资公募基金资金只能以非公开方式募集，向特定的具有风险识别能力和风险承受能力的合格股权投资者募集。依照最高人民法院的司法解释，向社会公众(包括单位和个人)吸收资金或以股权投资入股的方式非法吸收资金时，如果未经有关部门依法批准或是借用合法经营的形式吸收资金，通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传，承诺在一定期限内以汇率、铜器、股权等方式还本付息或是给付回报，向社会公众即社会不特定对象吸收资金，会被定性为“非法吸收公众存款罪”。

依照《合资经营民营公司法》的明确规定，成立合资经营型私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业的合资经营人的人数应限定在2人以内50人下列，也就是说作为非常有限合资经营人的股权投资者人数不能超过49人，并且依照2864号文的明确要求，计算合资经营民营企业的股权投资者总人数时，应予以打通计算，即“股权投资者为集合资金信托、合资经营民营企业等非法人机构的，应打通核查最终的自然人和法人机构是否为合格股权投资者，并打通计算股权投资者总数。但股权投资者为创业股权投资母公募基金的仅限”。

(三)出资方式及最低出资额

1.出资方式

《合资经营民营公司法》明确规定一般合资经营人能用汇率、铜器、知识产权、农地所有权、其它私有财产或是用工出资;非常有限合资经营人能用汇率、铜器、知识产权、农地所有权或是其它私有财产总金额出资，但严禁以用工出资。鉴于私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业的股权投资性质，目前，以现金方式出资更为合适。因而《创投配套措施》和《PE通告》明确规定，私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业的所有股权投资者只能以合法的自有汇率资金认缴出资，因此，目前来看，我国合资经营型私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业所有股权创业者均只能以自有汇率出资。

2.最低出资额

对于最低出资额，一般没有法律层面上的限定，但通常都会在公募基金合资经营协定和出资承诺书等文档中事先予以明确规定。但，国家发展改革委的《PE通告》明确要求创业股权投资民营企业“所有股权投资者的首期实缴出资额应不低于认缴出资的20%”、“所有投资者的认缴出资额合计应不低于1亿元人民币或等值外币”。

目前从地方性监管层面，我们看到基本上上各省市方都明确规定了合资经营型私募公募基金创业股权投资公募基金的首期到位金额，其基本上与对公司型私募公募基金创业股权投资公募基金的明确要求相一致。比如说，上海明确规定创业股权投资民营企业的股东或合资经营人应以自己的名义出资，其中单个自然人股东(合资经营人)的出资额应不低于500万元;而青岛则明确规定，合资经营型创业股权投资民营企业首期前述缴交资本不少于1000万元，创业股权投资管理工作机构首期前述缴交资本不低于200万元。

(四)股权投资时差

就行业内的通行做法来说，合资经营型私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业的出资采用的是承诺出资，作为合资经营人的公募基金股权创业者只须要依照合资经营协定的约定按期足额缴纳出资就能，没有必要在公募基金还没有确认股权投资项目时就把资金压在公募基金民营企业的账户上，这么做是出于资金成本考虑。通常的操作流程是公募基金民营企业在确认了股权投资项目，再由出资者出资。但须要特别注意的问题是，依照人民银行的有关明确规定，民营企业账户成立之后，要经过72小时才能对外展开划款，也就是说，新设民营企业取得基本上账户后72小时方可前述开展股权投资业务。因而，基金民营企业成立过程中，在签署股权投资协定及制定项目股权投资时间表时，应特别特别注意人民银行明确规定的这个时限明确要求，避免因该72小时的股权投资时差出现错失股权投资机会、违反股权投资约定等风险。

(五)非常有限合资经营人的责任承担

实践中，非常有限合资经营人往往要与民营企业约定组建股权投资决策委员会，目的在于监督公募基金管理工作人的前述股权投资操作行为。审查管理工作人选取的投资项目并决定是否予以股权投资。这么做是在我国的市场环境下的无奈之举，虽然有利于防止道德风险，但，民营企业存在一定的法律风险。依照《合资经营民营公司法》的明确规定，非常有限合资经营民营企业由一般合资经营人执行合资经营事务，非常有限合资经营人不执行合资经营事务，第三人有理由相信非常有限合资经营人为一般合资经营人并与其交易的，该非常有限合资经营人对该笔交易承担与一般合资经营人同样的责任。但，非常有限合资经营人参与决定一般合资经营人入伙、退伙、对民营企业的经营管理工作提出建议等事宜不视为执行合资经营事务的行为。因此，如果《合资经营协定》中做出非常有限合资经营人以任何直接或间接方式，参与或变相参与股权投资民营企业管理工作与股权投资决策的约定，则非常有限合资经营人须要面对股权投资失策或是其它合资经营事务的执行承担相应法律责任的风险。当然，鉴于私募公募基金创业股权投资公募基金民营企业的业务范围，这一问题的风险也不应过于夸大。