员工持股平台变更组织形式，要不要交税？

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译者：粘冠/民事诉讼辩护律师、桂亦威/民事诉讼辩护律师|Jalgaon

【所得税诗话】按

公法中，他们会遇到这样的情况，一挂牌上市公司认购网络平台，为了减少认购网络平台股东税赋，在地税中介机构的建议下，更改注册门牌号，从而更改组织机构方式。一般来说，由非常以下简称公司更改为非常有限合资经营民营企业。但是，这种操作方式方式另一面具有很大的地税风险，考虑认购网络平台所持的挂牌上市公司股票总市值很大，可能会遭遇几个小目标等级的未准。为此，可能有人会困惑，民营企业甚么都未做，为什么要缴课税金，另一面的原因和法律条文依据是甚么？他们特做概要导出。

【辩护律师分析】

一、挂牌上市公司员工认购网络平台被要求开户税金的法律条文依据是甚么？未准如何排序？

挂牌上市公司员工认购网络平台需要未准，一般来说的方法论系：其认购网络平台更改组织机构方式（非常有限公司更改为非常有限合资经营民营企业），未向地税部门托管缴课税金。而这里头就可能会存在两个坏习惯：其一民营企业更改组织机构方式不牵涉到地税事宜，无须课税；并有民营企业更改组织机构方式都要课税。

根据《中华人民共和国财政部、国家地税总局关于民营企业并购业务民营企业所得稅处置若干个难题的通告》（税务〔2009〕59号）第二条的规定：本通告所称民营企业并购，是指民营企业在日常生活经营公益活动之外发生的法律条文内部结构或经济内部结构关键性发生改变买卖，包括民营企业法律条文方式发生改变、负债并购、股份全面收购、资产全面收购、分拆、并立等。

因此，劳工法微观上的民营企业并购的基本概念并不是他们一般来说所认知的广义微观的并购，民营企业法律条文方式的发生改变也属于民营企业并购买卖的专业领域。民营企业法律条文方式的发生改变难道是几项买卖公益活动，那么就必定牵涉到地税处置难题。

为此，59号文第四条进一步规定：民营企业由法人转变为个人独资民营企业、合资经营民营企业等非法人组织机构，或将登记注册地转移至中华人民共和国境外（包括港澳台地区），应视同民营企业进行托管、分配，股东重新投资成立新民营企业。民营企业的全部资产以及股东投资的计税基础均以公允价值为基础确定。 民营企业发生其他法律条文方式简单发生改变的，可直接更改地税登记，除另有规定外，有关民营企业所得税课税事宜（包括亏损结转、税收优惠等权益和义务）由更改后民营企业承继，但因住所发生变化而不符合税收优惠条件的除外。

故，公司法人转变为非法人组织机构的，视同民营企业进行托管、分配，股东重新投资设立民营企业。公司视同托管取得的收入以及股东从公司视同分配取得的收入需要交纳民营企业所得税及个人所得税。

（案例系虚构）以某挂牌上市公司认购网络平台为例，该认购网络平台原为非常有限公司（简称“某认购网络平台”），于2023年3月26日更改为非常有限合资经营民营企业，假设某认购网络平台所持挂牌上市公司股票数量为5000万股，更改当日，挂牌上市公司收盘价为80元/股。依据59号文，民营企业由法人转变为合资经营民营企业，视同托管、分配。以转换日股票公允价值排序，某认购网络平台视同托管股票的收入为：40亿元（5000万*80元）。同时，假设某认购网络平台注册资本为2000万元，已实缴到位。大致可以确定的是，某认购网络平台取得挂牌上市公司股票的原始投入成本为2000万元。

因此，某认购网络平台转换日民营企业利润约39.8亿元（认购网络平台不考虑其他成本）。按照公司25%的民营企业所得所得税，某认购网络平台应当交纳的民营企业所得税约为：9.95亿元。同时，转变组织机构方式视同分配，因此，某认购网络平台股东视同分红，自然人股东微观应当按照20%交纳的个人所得税约为：5.97亿元（39.8-9.95）*20%。据此，某认购网络平台因转变组织机构方式，视同托管、分配，应当合计交纳的民营企业所得税及个人所得税约为：15.92亿元。是不是要未准N多个小目标？

针对59号文，可能会有人提出这样的困惑：法人转变非法人组织机构方式，视同托管、分配，非法人转变为法人组织机构方式（如合资经营民营企业转变为非常有限公司）是否需要课税？（先不论是否可以转换，他们假设可以转换）

他们认为，尽管非法人转变法人组织机构方式也属于59号文规定的民营企业并购方式，但是，59号文对于视同托管、分配有具体明确指向，非法人转变法人组织机构方式不涉及地税处置难题。其另一面的深层次原因是：非法人民营企业本身就所得微观没有课税资格，其所得均归投资人所有，非法人民营企业所取得的收入均由其投资人申报课税（个人5%-35%所得税区间、民营企业25%），投资人则没有分配缴税的环节。法人民营企业则不一样，其本身就具有课税资格，法人民营企业就其所得一般来说需要交纳25%的民营企业所得税（不考虑小型微利民营企业及适用特殊所得税优惠政策的民营企业），投资人微观若再分配民营企业取得的收入，个人还需交纳20%的个人所得税，居民民营企业则免税。

一般来说情况下，以个人投资者为例，非常以下简称公司比合资经营民营企业综合所得所得税（个税+企税）要高；以居民民营企业投资者为例，非常以下简称公司与合资经营民营企业综合所得所得税基本一致。因此，站在税赋率的角度，劳工法没有必要就非法人转变为法人民营企业组织机构方式的行为征税。毕竟，大多数情况下，法人民营企业组织机构方式所承担的综合税赋要比非法人民营企业高。公法中，也极少甚至不太可能出现非法人转变法人民营企业的情况。

二、未准这么多，挂牌上市公司员工认购网络平台为什么还要“自甘风险”？

分析至此，难道法人民营企业转变为非法人组织机构方式，属于民营企业并购行为，需要申报课税。对于挂牌上市公司员工认购网络平台，其所持极高总市值的股票，转变组织机构方式就需要交纳巨额税金，为什么公法中还是有不少民营企业触雷？这里头存在如下几个原因：

1、中国大多数民营企业老板地税意识极差。这也与我国以前征管环境比较宽松，以及中国人注重人情关系有关。公法中，但凡民营企业或个人出现法律条文纠纷、行政处罚、刑事责任追究风险，民营企业或个人脑海中优先想到的就是找谁来摆平此事，较少从法律条文微观分析、沟通及解决此事。以此循环往复，民营企业或个人法律条文意识淡薄，甚至视法律条文为无物或者视其为掌中之物。奈何，法治大道是趋势，公平正义是目标，地税监管及稽查也越来越透明、随机、公开以及数字化。人情关系因素在绝对违法违规及公开透明的程序面前，也无济于事。

2、中国大多数民营企业老板呈“逃税”“惯犯”，且屡次尝获甜头，认为偶尔一次的违规行为并不会被地税部门盯上，加上大多民营企业老板具有人际资源，也认为其在出现风险时，能够活络摆平。殊不知，数字技术的提升，推动了整个社会信息治理、搜集、分析水平的快速发展，以前因人手不足、道德因素、监管水平非常有限等因素，导致的大部分违法违规行为无法及时监管到位，致使法律条文威严丧失的局势，逐渐开始逆转。大数据时代，地税机关完全可以依赖数字技术，高效针对地解决高收入、高资产人士的偷逃税等监管难题。

3、地税中介机构市场的泛滥、不规范：但凡注册民营企业，绝大多数民营企业老板都会收到宣称“解决民营企业高税赋难题”“地税筹划”“税收洼地”的短信及电话。这些人宣称自己是专业机构、专业人士，能够合法合规地解决民营企业高税赋的难题，通过地税筹划、税收洼地，大幅度减少民营企业税赋。民营企业老板也正是基于对“专业人士”的信赖以及受合规“避税”的诱惑，往往都会选择与上述“专业人士”合作。他们可以毫不夸张的说，大多数市面上的地税专家、地税中介机构等声称的大多数“地税筹划”的方式，都是违法违规的，都是偷逃税行为，是“假税筹”。民营企业老板务必擦亮眼睛，都数字治税时代了，还想着怎么逃税、听信所谓的怎么“合规避税”。其实，公法中不少认购网络平台民营企业的这种组织机构方式的转变方式，不也是市面上这些打着“地税筹划”旗号的“专业人士”所“筹划”的产物嘛。

4、当然挂牌上市公司认购网络平台之所以甘冒风险选择转换民营企业组织机构方式，最大的原因还在于这种方式能够最大程度的“节税”。承前所述，非常以下简称公司作为法人单位，具有所得税微观的课税资格，需要就其所得交纳25%所得税，其自然人股东从公司分红的，还需要交纳20%的个人所得税。因此，对于认购网络平台的股东而言，如果其想从二级市场套现，会遭遇接近40%的高额税赋。

但是，如果认购网络平台从非常有限公司转变成非常有限合资经营民营企业，认购网络平台就可以通过控制套现的节奏，每年控制从二级市场套现的金额，确保分散至每个合资经营人的套现金额在合理范围内，这样就可以有效控制每个合资经营人所承担的税赋。因为，非常有限合资经营民营企业的合资经营人适用生产经营所得“五级累进所得税”（5%-35%），除此之外，其合资经营人还可以像拿工资收入的个人一样，每年享受6万元生计费扣除、专项附加扣除（子女教育、住房、老人扶养）等税前扣除优惠政策。

总之，他们还是警示民营企业老板，警惕假“地税专家”、警惕假“税筹”、警惕所谓的“税收洼地”，要树立地税合规意识、树立劳工法遵从意识。于此，在数字治税时代，民营企业才能长治久安。