案例解析___股东抽逃出资后,后续投资款≠补足出资,亦不能与抽逃的注册资金抵销

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萨德基

股东抽逃出资后，其因公司经营方式需要又向公司相继项目投资资本金的，但未在有关凭据上明晰写明是“补回出资款”等铭牌的，且无明晰补回出资的意思表示的，该股权投资款应判定为该股东与公司之间的合同纷争来往，而非补回出资，亦无法与抽逃的注册登记资本金抵销。

A事例索引

安徽省高院：罗福寿与南通市烨庆蓝属有限公司侵害公司自身利益职责纷争【二该案案件号：2018苏12民终565号、重该案案件号：（2019）苏民申510号】

B此案概要

2011年7月26日，甲一人股权投资设立了A公司，注册登记资本10多万元。2012年10月，A公司减少乙为公司股东，同时减少注册登记资本140多万元，注册资本更改为150多万元，由甲认缴出资80多万元、乙认缴出资70多万元。2012年10月12日，乙将其对个人的140多万元交与A公司帐户，其中70多万元做为乙对个人出资、70多万元做为甲减少的出资进行了申请文件。翌年10月18日、10月19日、10月23日，乙从A公司帐户分别取走8多万元、12多万元、120多万元。2012年10月26日，A公司股东由甲更改为甲、乙，注册登记资本更改为150多万元。

经乙抗辩财务管理凭据、有关协议后，高等法院最终判定：甲、乙总计向A公司项目投资的钱款约为160万多元。

C民事诉讼情况

A公司的诉请为：乙退还A公司注册登记资本金140多万元及本息。

海门高等法院指出，乙构成抽逃出资，但乙通过以其及甲的来往款与抽逃的注册登记资本金相抵销，向公司补回了出资，可判定其出资职责已得到了修整，不侵害公司及其他股东的自身利益，且其项目投资资本金已超过注册登记资本金，故乙对抽逃的注册登记资本金不再分担不足职责，裁决否决A公司的诉请。

A公司提出诉讼裁定，常州中级法院指出，股东抽逃出资后，在公司经营方式过程中，尽管其曾有资本金项目投资，但无法判定为补回出资，故司法机关撤消一审，改判乙退还注册登记资本140多万元及本息。

乙向安徽省高院提出申请重审，安徽省高院该案后，否决乙的重审提出申请。

D争论关注点

甲、乙对A公司的股权投资款若想做为注册登记资本金的补回？且该股权投资款若想与甲抽逃的注册登记资本金抵消？

E裁判员要义

【海门高等法院】：

关于乙、甲的其他股权投资款若想与乙抽逃的注册登记资本金抵消的问题。……A公司名下的140多万元注册登记资本金已被乙抽回，但乙通过以其及甲的来往款与抽逃的注册登记资本金相抵消，向公司补回了出资，则可以判定原股东的出资职责已得到了修整，不侵害公司及其他股东的自身利益，同时也不侵害受让人的自身利益。

综上，2014年9月2日转让协议时确定的乙、甲项目投资款，已与抽逃的注册登记资本金相抵消，因甲、乙项目投资公司的资本金已超过注册登记资本金，故乙对抽逃的注册登记资本金不再分担补回职责。

【常州中级法院】：

本院指出，乙在公司增资完成后即抽逃全部增资资本金，在公司经营方式过程中，尽管其曾有资本金项目投资，但无法判定为补回出资。

首先，股东抽逃出资后，若为弥补出资不实，股东先期所项目投资部分不仅应在有关凭据上注明补缴出资的内容，必要时还应经法定申请文件程序，列入公司的实收资本，从而切实履行自身的出资义务，而不是将股东在先期经营方式过程中项目投资到公司的资本金一概而论地判定为补回出资，否则，必将侵蚀公司注册登记资本制度，违反股东按期足额缴纳出资的法定要求。从根本上而言，这也混淆了项目投资资本金与注册登记资本的区别，亦未厘清股东项目投资资本金与公司资本所产生的不同法律关系。本案中，乙以自己的名义向银行借款交由A公司使用，A公司后又以乙的名义偿还了部分本息，该笔钱款的性质，被乙在公司记账凭据记载为“应付款”，也就是说乙向银行借款交由公司使用只是公司与其之间的合同纷争来往，而没有在财务管理账册记载中将其做为资本补回。

其次，乙代为公司偿还的债务也无法做为股本补回。根据公司法的规定，股东对公司分担职责，公司对其债权人分担职责，股东不直接对公司的债权人分担职责。股东欠缴的注册登记资本金必须缴付公司、用于清偿公司全体债权人，而不是直接用于清偿个别债权人。乙指出替公司偿还了部分债务，但A公司对此予以否认，即双方并没有达成代为履行的合意。即便代为履行属实，有关钱款同样被乙在公司记账凭据记载为“应付款”，也表明有关钱款只是公司与其之间的合同纷争，而本人并无补回出资的意思表示。

再次，乙、甲在公司增资前项目投资资本金购买机器设备、原材料的钱款更无法做为资本补回，因有关钱款在资本抽逃之前就已发生，也未经过评估做为股东股权投资。故乙、甲购买设备、原材料的钱款只能做为公司与股东之间合同纷争来往。

最后，A公司在经营方式过程中，乙为公司运转有项目投资，其对公司享有债权，但债权若想转为股权则须符合一定的条件。我国《公司注册登记资本登记管理规定》第七条规定，债权人可以将其司法机关享有的对公司的债权转为公司股权，须为债权人已经履行债权所对应的合同义务，且不违反法律、行政法规等禁止性规定。债权转为公司股权的，公司应当减少注册登记资本。本案中，乙违反法律强制性规定抽逃出资，有补回出资的义务，该义务非合同义务而是法定义务，法律不允许对两类不同财产、债权的混合、清偿、抵消。故乙、甲对公司的债权无法做为注册登记资本金的补回,这些钱款无法与乙抽逃的注册登记资本金抵消。

【安徽省高院】：

出资是股东向公司履行的最基本的义务，也是形成公司财产的基础。公司成立后，股东不得抽逃出资。乙于2012年10月12日将增资款140多万元以其与甲的名义交与A公司帐户申请文件，出资后十余日内即未经法定程序将该款抽回，乙的行为构成抽逃出资，上述行为直接侵害了公司的法人财产权。在抽逃出资后，乙对A公司曾有资本金项目投资，但股东对公司的资本金项目投资无法当然视为其补回的出资款。乙提出申请重审主张，2013年1月8日的50多万元银行现金缴款单记载钱款来源为“股权投资款”，二审高等法院不判定为补回出资错误。但是，上述钱款在A公司记账凭据上记载的总账科目为“应付款”、明细科目为“乙”，A公司还代乙偿还了部分本息，因此乙向银行借款交由A公司使用只是双方之间的合同纷争来往，不应判定为补回出资。补回出资的义务是法定义务，乙对A公司的债权无法与其抽逃的注册登记资本金抵消。

F笔者评析

公司资本确定、资本维持和资本不变，是《公司法》对于公司注册登记资本规定的核心原则。依据《公司法》第35条之规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。股东出资后，具有《公司法解释三》第12条规定的情形之一的，构成抽逃出资，应当对公司或公司债权人分担相应职责。

实务中，股东在抽逃出资后，为了公司生产经营方式需要，经常出现又相继向公司转入钱款的情形，甚至其转入的钱款超过了其抽逃的注册登记资本金。需要明晰的是，公司注册登记资本与公司资产不同，公司资产会随着公司的生产经营方式活动发生变化，但公司注册登记资本非经法定程序不得增减。因此，笔者指出，股东抽逃出资后，其在公司经营方式期间的实际项目投资钱款，未在有关凭据上明晰注明是“补回出资款”等铭牌、且无明晰补回出资的意思表示时，该股权投资款应判定为该股东与公司之间的合同纷争来往，而非补回出资，亦无法与抽逃的注册登记资本金抵消。

对于该合同纷争纷争，股东可另案起诉解决。如上述事例中，乙在高等法院裁决其退还A公司注册登记资本140多万元及本息后，其以合同、无因管理、不当得利纷争为由，起诉要求A公司退还其先期股权投资钱款，最终常州中级法院查明晰认其对A公司的股权投资款金额，并裁决A公司向乙偿付该部分钱款。

G笔者建议

股东抽逃出资后，欲向公司补回出资的，应当在转账记录或财务管理凭据中明晰注明“补回出资款”等铭牌,或以协议或者股东会决议等形式明晰补回出资的意思表示。否则，在未约定钱款性质或约定不明的情形下，该钱款有可能不被判定为是补回出资，而是股东与公司间的其他合同纷争来往。此时，即使该股东的先期股权投资款达到甚至超过其抽逃的注册登记资本，该股东仍需对其抽逃出资分担相应的职责，且其因股权投资取得的对公司的债权无法与抽逃出资的债务抵消。

H先期思考

因上述事例,笔者想起之前思考过的一个问题,但该问题与责任编辑争论关注点不慎贴合,故不作赘述,只供思考:

[问题]对于股东抽逃的注册登记资本数额大于其实缴的出资额时，该股东分担职责的本金范围如何确定?即,其抽逃注册登记资本数额or其出资额？

对于该问题，先期文章再作阐述，不见不散~

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