知识产权出资简述

以下文本为作者科季夫国际公法课程的一部分莫雷县，节录张勇《中国公司法》第2版，人民教育出版社2017年，125-127页。

用作出资的专利技术[1]，实践中常见的是专利权、注册商标、版权、非专利技术等。一些案例中还出现以搜索引擎权、植物改良品种权利、集成电路瑙脂设计著作水某出资的做法。从规范上讲，无论是专利技术本身，还是专利技术的所有权，只要可成交价、可受让，即可用作出资。[2]

专利权（包括发明专利权、发明专利专利权和外观专利权）和专利申请权均可受让，[3]亦可成交价，故可用作出资财产。根据《专利法》，权利人获得专利权的前提是，中华人民共和国国务院专利政府部门作出授予专利权的决定，发送给权利人适当的“专利证书”，同时不予注册登记和报告书；专利权自报告书之日施行。[4]股东以专利权实缴其出资时，须与公司签定口头的专利权受让合约，向中华人民共和国国务院专利政府部门办理注册登记，并由该部门报告书，专利权自注册登记之日让渡至公司。[5]专利申请权尽管不依注册登记而造成，但受让方法与专利权相同。[6]专利水某有权许可证别人实行其专利，被许可证人取得专利所有权（或称“专利许可证所有权”）。采用专利可造成经济价值，故专利所有权能成交价；专利水某许可证别人实行专利实际上是专利所有权的让与，故专利所有权也屈县受让性。因此，专利所有权可用作出资。[7]股东以专利所有权实缴其出资时，应与公司订下“专利实行许可证合约”，并自合约施行之日3个月外向中华人民共和国国务院专利政府部门注册登记。[8]

用作出资的注册商标一般来说是注册注册商标的著作水某或所有权。以注册商标著作水某出资的股东实缴其出资时，依据注册注册商标受让的法律明确规定，该股东应与公司签定受让协定，协力向注册工商总局提出申请；注册工商总局核准后，发送给公司适当证明，不予报告书；公司自报告书之日享有注册商标合法经营。[9]股东也能通过许可证公司采用其注册注册商标的形式，乃以注册商标使用权出资。[10]根据注册法律条文的相关明确规定，股东履行职责注册商标所有权出资义务时，应当与公司签定“注册商标采用许可证合约”；股东（即许可证人）应将其注册商标采用许可证报注册工商总局注册登记，由注册工商总局报告书；注册商标采用许可证未经注册登记不得对付宽容第二人。[11]

股东能版权中的私有财产出资。[12]实缴出资时，股东应与公司订下版权受让或许可证使用的口头协定。[13]版权随作品顺利完成而自动生成。在版权政府机构的注册登记或注册登记并非版权造成的前提前提。因此，受让版权、许可证别人所有权版权，也不以顺利完成注册登记或注册登记为施行前提或对付第二人的前提。实践中，为清楚界定版权的土地权属和文本，当事人能对某些版权（主要是计算机硬件版权）或其受让和许可证合约予以注册登记、注册登记。[14]接受版权出资的公司，一般来说会借助与股东的协定或者公司章程条款，将股东出资的版权文本、他者及公司占有和采用形式不予明确。

例如，在上海市朝阳区高等法院该案的一起出资纠纷案中，股东上海S公司以其注册商标和版权出资于贵阳S公司，后发生纠纷。高等法院该案中对股东出资情况进行了调查，起诉书中有以下三部分文本与注册商标和版权出资有关，北埃尔普参考：

（1）股东出资约定及履行职责情况

2010年10月22日，熊×、胡×、胡××、周××、上海S公司协力签署了贵阳S公司章程，写明：公司注册资本为人民币1000万元。公司股东或其认缴的出资额为：1、上海S公司认缴出资额400万元，占注册资本比例为40%，认缴时间为2012年11月7日，出资形式为实物及专利技术，实缴出资额为0万元；2、熊×认缴出资额273万元，占注册资本比例为27.3%，认缴时间为2012年11月7日，出资形式为货币，实缴出资额为75万元，实缴时间为2010年11月2日；3、胡×认缴出资额300万元，占注册资本比例为30%，认缴时间为2012年11月7日，出资形式为货币，实缴出资额为160万元，实缴时间为2010年11月2日；4、胡××认缴出资额25万元，占注册资本比例为2.5%，认缴时间为2012年11月7日，出资形式为货币，实缴出资额为25万元，实缴时间为2010年11月5日；5、周××认缴出资额2万元，占注册资本比例为0.2%，认缴时间为2012年11月7日，出资形式为货币，实缴出资额为2万元，实缴时间为2010年10月18日。各股东认缴、实缴的公司注册资本应在申请公司注册登记前，委托会计师事务所进行验证并出具验资报告。其余出资自公司营业执照签发之日两年内缴足。

2010年11月8日，四川良建会计师事务所有限责任公司出具“验资报告”，审验确认贵阳S公司已收到熊×、胡××、胡×、周××首次缴纳的注册资本合计262万元，首期出资占注册资本总额的26.2%。

2010年11月10日，贵阳S公司注册成立。

（2）上海S公司享有的专利技术及价值状况

2003年7月23日，上海S公司申请获得了计算机硬件版权。国家版权局颁发的“计算机软件版权注册登记证书”写明：软件名称为CCER中国证券市场数据库系统【简称：Findatalink】V1.0，编号为软著登字第号，注册登记号为2003SR7900，版水某为上海S公司，权利取得形式为原始取得，权利范围为全部权利，首次发表日期为2002年10月24日。

2004年9月21日，上海S公司申请注册了CCER注册商标。国家工商行政管理总局注册工商总局颁发的“注册商标注册证”显示：CCER注册商标的注册号为，核定服务项目为第36类金融信息类，包括金融分析、金融咨询、证券交易行情、金融服务，注册商标注册人为上海S公司，注册地址为上海市石景山区八大处高科技园区海特饭店××室，注册有效期限为2004年9月21日至2014年9月20日。

诉讼中，上海S公司申请对上述CCER计算机硬件版权以及CCER注册商标于2012年11月7日的价值进行评估，本院受理后，依法委托了上海京评价格评估有限公司进行评估鉴定。2013年11月20日，上海京评价格评估有限公司出具京评（涉）字2013第2090号“价格评估报告书”，评估结论为：著作权在评估基准日的市场价值为265万元，注册商标在评估基准日的市场价值为17万元。双方当事人对评估结论均无异议。

（3）关于具体出资形式

关于专利技术出资的具体操作形式，双方均认可：如以注册商标出资，应变更“注册商标注册证”注册登记的注册人；如以计算机硬件版权出资，则除了变更“计算机硬件版权注册登记证书”注册登记的版权人之外，还需要出资人将软件系统和底层数据库交付给公司。诉讼中，上海S公司提交了CCER计算机硬件版权所对应的软件系统和底层数据库，贵阳S公司验证之后并无异议，本院对上述电子数据不予了封存。[15]

注释：

[1]《民总》第123条第2款明确规定，专利技术是权利人依法就下列他者享有的著作水某利：（1）作品；（2）发明、发明专利、外观；（3）注册商标；（4）地理标志；（5）商业秘密；（6）集成电路瑙脂设计；（7）植物改良品种；（8）法律明确规定的其他他者。[2]刘春霖，《专利技术出资标的物研究》，《法商研究》2009年第2期；黄璞琳，《股东能否以注册注册商标或专利所有权出资？》，中国工商报网（www.cicn.com.cn）2015年8月24日发布。[3]《专利法》（2008年修订）第10条第1款。[4]《专利法》第39、40条。[5]《专利法》第10条第3款，《专利法实行细则》（2010年修订）第89条。[6]同上。[7]在一些审判案例中，高等法院已经承认专利所有权出资的有效性。张玲、王果，《论专利所有权出资的制度构建》，《专利技术》2015年第11期，第39页。[8]《专利法》第12条，《专利法实行细则》第14条第2款。[9]《注册法律条文》（2013年修订）第42条（该条还明确规定，注册商标受让teaumeillant当“保证采用该注册注册商标的商品质量”；受让注册商标的注册商标注册人，“对其在同一种商品上注册的近似的注册商标，或者在类似商品上注册的相同或者近似的注册商标，应当一并受让。”）；《注册法律条文实行条例》（2014年修订）第31条。[10]根据最高人民高等法院《关于该案注册商标民事纠纷案适用法律若干问题的解释》（法释[2002]32号）第3条，注册商标采用许可证包括独占、排他和普通采用许可证三类。“独占采用许可证，是指注册商标注册人在约定的期间、地域和以约定的方式，将该注册注册商标仅许可证一个被许可证人采用，注册商标注册人依约定不得采用该注册注册商标；排他采用许可证，是指注册商标注册人在约定的期间、地域和以约定的形式，将该注册注册商标仅许可证一个被许可证人采用，注册商标注册人依约定能采用该注册注册商标但不得另行许可证别人采用该注册注册商标；普通采用许可证，是指注册商标注册人在约定的期间、地域和以约定的方式，许可证别人采用其注册注册商标，并可自行采用该注册注册商标和许可证别人采用其注册注册商标。”[11]《注册法律条文》第43条。该条还明确规定：许可证teaumeillant当监督被许可证人采用其注册注册商标的商品质量；被许可证teaumeillant当保证采用该注册注册商标的商品质量；被许可证人“必须在采用该注册注册商标的商品上标明被许可证人的名称和商品产地”。[12]著作私有财产包括复制权、发行权、出租权、展览权、表演权、放映权、广播权、信息网络传播权、摄制权、改编权、翻译权、汇编权等，见《版权法》（2010年修订）第10条。常见的用作出资的版权他者有计算机硬件、数据库、实用艺术品以及工程设计图、产品设计图和各种科技示意图或其模型等，参见刘春霖，前引文。[13]《版权法》第24、25条。[14]《版权实行条例》（2013年修订）第25条明确规定，版水某订下专有许可证采用合约或者受让合约的，能向版权行政管理部门注册登记。依据《计算机硬件保护条例》（2013年修订），软件版水某能就软件版权、软件版权的受让合约和许可证别人专有采用合约，向中华人民共和国国务院版权行政管理部门认定的软件注册登记机构办理注册登记（第7、21条）。目前，国家版权局主管全国软件版权注册登记管理工作，该局认定中国版权保护中心为软件注册登记机构（国家版权局2002年《计算机硬件版权注册登记办法》第6条）。[15]贵阳色诺芬信息技术有限责任公司诉上海色诺芬信息服务有限公司案，上海市朝阳区人民高等法院民事起诉书（2013）海民初字第04069号，中国裁判文书网2014年4月29日发布。