瀛东律音┃企业如何把控知识产权出资的风险_知乎_

一、前言

为了支持国家实施创新驱动发展战略、深化资本市场改革，实行“注册制”的深圳证券交易所（以下简称“深交所”）双创板自2019年6月13日正式连续涨停至今，已将近两年。根据深交所发布的《双创板发售挂牌上市审查动态》（2021年第1期），2020年全年，双创板共立案327家民营企业的IPO申请，其中审议透过218家，否决2家，暂缓7家。从立案民营企业的金融行业分布情形来看，生物制药金融行业的民营企业占比21%。注册制为职教科技领域的公司谋求多元化融资结构提供了捷伊可行路径，但注册制下，公司如希望能顺利完成发售挂牌上市，仍需迈过许多“坎”。本系列文章旨在透过分析双创板现行规则及生物制药领域的相关事例，对该金融行业内有申报双创板挂牌上市计划的民营企业提供一些实务参考，提前筹划，尽量规避信用风险。二、双创板审查明确要求：关于保荐人“股份土地权属明晰”的明确要求1. 《双创板首次发售股票股票注册管理办法（试行）（2020修正）》（2020.7.10施行）发售条件章节中明确：第十二条：保荐人销售业务完备，具有直接面向市场独立稳步经营方式的能力：（一）金融资产完备，销售业务及人员、财务、机构独立，与控股公司股东、前述掌控人或其掌控的其他民营企业间不存有对保荐人构成关键性有利负面影响的同业竞争，不存有严重负面影响独立性或者许云鹤公平的关联交易。（二）保荐人主营销售业务、掌控权、管理团队和核心理念技术相关人员稳定，最近2年内主营销售业务和董事、高级管理相关人员及核心理念技术相关人员均没有出现关键性有利变动；控股公司股东和受控股公司股东、前述掌控人主宰的股东峭腹保荐人的股份土地权属明晰，最近2年前述掌控人没有出现更改，不存有导致掌控权可能更改的关键性土地权属纷争。（三）保荐人不存有主要金融资产、核心理念技术、商标等的关键性土地权属纷争，关键性偿债信用风险，关键性担保、民事诉讼、仲裁庭等或有事宜，经营方式环境已经或者将要出现关键性变动等对稳步经营方式有关键性有利负面影响的事宜。2. 《发售股票证券的公司信息公布内容与格式准则第41号—双创板公司招股书附件》（2019.3.1施行）第四章保荐人应结合双创民营企业特点，公布由于关键性技术、产品、政策、经营方式模式变动等可能导致的信用风险：……（五）法律信用风险，包括关键性技术、产品纷争或民事诉讼信用风险，土地、金融资产土地权属纰漏，股份纷争，行政行政处罚等方面对保荐人合法合规性及稳步经营方式的负面影响；3. 《深圳证券交易所双创板发售挂牌上市审查销售业务指南第2号——示例的信息公布和自查明确要求自查表》（2021.2.1施行）特别提出明确要求招股书附件或其他中介报告中落实自查并公布以下要点：第1-4：控股公司股东和受控股公司股东、前述掌控人主宰的股东峭腹保荐人股份明晰。第1-16：出资或改制纰漏。第2-3：控股公司股东、前述掌控人主宰的股份存有质押、冻结或出现民事诉讼仲裁庭等不确定性事宜。三、 双创板审查事例摘录1. 上海蚁蛛西生物制药金润庠公司（“上海蚁蛛西”）（已于2019年10月12日注册施行）Ø 来函详述：保荐人成立时，英国蚁蛛东以职教技术出资672万元。请保荐人补充公布：（1）英国蚁蛛西用作出资的技术名称及技术形式，与否履行职责相应评估结果程序，与否存有被行政处罚的信用风险或潜在性纷争或争论，与否采取了预防措施及预防措施与否充分；（2）用作出资的技术向保荐人转让的情形，技术与否存有纷争。Ø 保荐人回复情形详述如下：英国蚁蛛西用作出资的技术已获得南京市民泽高科技园领导小组办公室颁发的《南京市张江高科技园职教技术成果认定证书》，出资方已允诺对技术作价补回金额分担控股股东，就该等技术出资已依法透过股东会决议、履行职责了验资等手续，并办理了工商更改登记。由于该等出资未进行评估结果，公司第一大股东向公司捐赠790余万元，用以补回英国蚁蛛西本次技术出资，公司全体股东出具允诺函，确认英国蚁蛛西技术出资不存在纰漏、信用风险或潜在性纷争，公司前述掌控人、英国蚁蛛西等已作出书面允诺，如因英国蚁蛛西技术出金融资产生违约责任或给公司或其他股东造成损失的，将分担控股股东。保荐机构因此作出英国蚁蛛西技术出资事宜不存有被行政处罚的信用风险，不存有潜在性纷争或争论的蕨科假脉意见。2. 爱马修斯德（北京）医疗科技金润庠公司（“爱马修斯德”）（已于2020年7月6日注册施行）Ø 来函详述爱马修斯德（前身“爱博有限”）成立于2010年，注册资本4000万元，其中，解江冰（同时为公司的前述掌控人、法定代表人）出资2040万元。2011年北京A评估结果公司出具关于解江冰专有技术评估结果报告，其拥有的两项专有技术评估结果价值为2076万元。2019年北京B评估结果公司出具了解江冰拥有的两项发明专利评估结果报告，对上述专有技术的评估结果价值为2284万元。解江冰于2011年以其拥有的上述两项专有技术作价2000万元，另外以现金出资40万元，对爱马修斯德进行出资。深交所在首轮来函时，明确要求保荐人详述该等用作出资的知识产权是专有技术还是专利，该知识产权的来源及与其他方与否就相关知识产权存有任何纷争、与财务报表中的“专利权”科目能否一一对应。Ø 保荐人回复情形详述如下：爱博有限在成立时，解江冰投入公司的知识产权为专有技术。爱博有限取得该专有技术后，申请并最终获得了相应发明专利的授权，并列表明确了专有技术和相关发明专利的对应关系。同时，说明该两项专有技术均为基于解江冰积累的专业知识和金融行业经验自行研发，并提供了与研发过程相关的文件。解江冰就上述专有技术出资已出具了允诺函，明确（i）其对该两项专有技术具有完全的知识产权，不存有侵犯他人知识产权的情形；（ii）如因该两项专有技术导致他人对公司提起权利追索或异议，其将对公司由此产生的损失分担全额补偿责任，确保不会造成公司的任何额外支出或任何损失。针对该来函，保荐人的律师也透过自查中国裁判文书网、保荐人的专利证书及解江冰研发两项专有技术的过程文件，对解江冰用作出资的知识产权与其他方就相关知识产权不存有纷争发表蕨科假脉意见。针对该专有技术在财务报表中“专利权”科目的对应情形，保荐人明确两项专有技术所形成的专利权一项为材料技术、一项为产品设计技术，公司在研发产品过程中涉及该两项技术的多项技术点，共同作用作一项受益产品，同一时点投入，其无论单独或是分开核算，摊销额对财务报表负面影响不变，所以公司将上述两项专利权合并进行财务核算处理。四、 总结从双创板审查规则明确要求可知，保荐人前述掌控主宰的股东峭腹保荐人的股份土地权属与否明晰、保荐人历史沿革与否存有出资纰漏、与否存有股份纷争，是作为判断保荐人与否具有稳步经营方式能力的一项重要指标，也是发售审查中重点关注，很有可能被来函到的问题。对于生物制药领域的民营企业而言，其在创立后至准备启动IPO前，因研发创捷伊需要，需要大量资金及技术支持，吸引外部技术专家或绑定金融行业领先技术。在此过程中，如果涉及知识产权出资的情形的，需要特别注意提前做好信用风险把控，并确保出资到位，出资手续完备，其中，需特别注意审查以下几个信用风险点：（1） 相关知识产权与否涉及职务发明，与否与第三方存有土地权属纷争；（2） 知识产权转让程序与否合法有效，包括与否已经有效的金融资产评估结果、公司股东会决议确认、验资、交割等程序；（3） 评估结果价值与否合理；（4） 知识产权与公司主营销售业务与否密切相关、对公司后续业绩与否有贡献；（5） 知识产权出资能否与财务报表中的相应科目一一对应。如果相关的知识产权出资未进行评估结果，在出资程序上存有纰漏等，保荐人可以从以下几个方面积极履行职责补正措施：（1） 置换或补回出资；（2） 完善出资手续；（3） 重新聘请有资质的中介机构出具评估结果报告；（4） 由全体股东出具无争论确认函、由相关股东对出资不实可能造成的后果分担控股股东等。上述补正措施，目的均为证明保荐人出资、股份不存有纷争，不会对保荐人的稳步经营方式能力造成实质有利负面影响。