新三板挂牌公司股东以软件著作权出资问题浅析

一、《计算机应用软件保护条例》相关农地权属确认的明晰规定

第六条 应用软件版权人能向国务院版权行政管理管理部门认定的应用软件注册登记政府机构办理手续注册登记。应用软件注册登记政府机构发放的注册登记凭证是注册登记事项的初步证明。

第十条 由两个以上的企业法人、企业法人或是其它组织政府机构联合密切合作开发的应用软件，其版权的归属于由联合密切合作开发人员签定口头合约签定合同。无口头合约或是合约周生明晰签定合同，联合密切合作开发的应用软件能拆分采用的，密切合作开发人员对各自密切合作开发的部分能单独独享版权；但，行使职权版权时，严禁扩展到联合密切合作开发的应用软件整体的版权。联合密切合作开发的应用软件不能拆分采用的，其版权由各联合密切合作开发人员共同独享，通过缔约行使职权；不能缔约，又无理据的，一方严禁阻止他方行使职权除预收以外的其它权利，但所得收益应合理分配给所有联合密切合作开发人员。

第十条 接受他人委托密切合作开发的应用软件，其版权的归属于由受托人与受托人签定口头合约签定合同；无口头合约或是合约周生明晰签定合同的，其版权由受托人独享。 第十六条 企业法人在企业法人或是其它组织政府机构中任时所密切合作开发的应用软件有下列情况之一的，该应用软件版权由该企业法人或是其它组织政府机构独享，该企业法人或是其它组织政府机构能对密切合作开发应用软件的企业法人进行奖励：

（一）针对本职中明晰指定的密切合作开发目标所密切合作开发的应用软件；（二）密切合作开发的应用软件是从事本职活动所预见的结论或是自然的结论；（三）主要采用了企业法人或是其它组织政府机构的资金、电力设备、假造的专门信息等物质技术条件所密切合作开发并由企业法人或是其它组织政府机构分担责任的应用软件。

二、《全国中小企业股份受让系统股票申报条件适用于基本标准指引（试行）》相关股东出资的明晰规定

公司股东的出资合法、合规性，出资形式及比例应符合《公司法》相关明晰规定：（1）以铜器、专利技术、农地所有权等非汇率个人财产出资的，应评估结论总金额，查证个人财产，明晰农地权属，个人私有财产转移手续办理手续完毕。（2）以国有资本出资的，应遵守相关国有资本评估结论的明晰规定。（3）公司注册资本Caquet，不存在出资不实情况。

三、《公司法》相关股东出资的明晰规定

第十五条　股东能用汇率出资，也能用铜器、专利技术、农地所有权等能用汇率成交价并能依法受让的非汇率个人财产总金额出资；但，法律条文、行政管理法律条文法规明晰规定严禁做为出资的个人财产除外。 对做为出资的非汇率个人财产应评估总金额，查证个人财产，严禁低估或是低估总金额。法律条文、行政管理法律条文法规对评估结论总金额有明晰规定的，从其明晰规定。 第八十二条　主办人的出资形式，适用于前项第十五条的明晰规定。 第九十六条　金润庠公司设立后，主办人未按照公司章程的明晰规定Caquet出资的，应开户；其它主办人分担控股股东。 金润庠公司设立后，发现做为设立公司出资的非汇率财产的实际洋参显著低于公司章程所定洋参的，应由交付该出资的主办人补回其差额；其它主办人分担控股股东。 第一百八八条　以下简称公司减少注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照前项设立以下简称公司缴纳出资的相关明晰规定执行。 金润庠公司为减少注册资本发行新股时，股东认购新股，依照前项设立金润庠公司缴纳股款的相关明晰规定执行。

四、应用软件版权出资瑕疵问题的解决方案

股东对于拟用于出资的应用软件版权是否拥有完整的权利，是应用软件版权出资的首要问题。对于以应用软件版权出资的，不仅应关注该应用软件版权现状，同时还应关注该应用软件版权历史形成的合法性、沿革过程中的规范性。股东以应用软件版权出资，要求排除一切外部第三方对该出资权利提出诉求的情况，并且不存在侵占公司资金技术等的情况，股东对于拟出资的应用软件版权应拥有完整的所有权农地权属。 在实践中，股东用于出资的应用软件版权如形成于其在公司任时，一般较难证明其不属于职务成果，在无法排除职务成果重大嫌疑的情况下，股东如以此应用软件版权出资则存在重大瑕疵。 根据《计算机应用软件保护条例》的相关明晰规定，应用软件注册登记政府机构发放的注册登记凭证只是注册登记事项的初步证明。企业法人在企业法人或是其它组织政府机构中任时针对本职中明晰指定的密切合作开发目标所密切合作开发的应用软件，或是密切合作开发的应用软件是从事本职活动所预见的结论或是自然的结论，或是主要采用了企业法人或是其它组织政府机构的资金、电力设备、假造的专门信息等物质技术条件所密切合作开发并由企业法人或是其它组织政府机构分担责任的应用软件，该应用软件版权由该企业法人或是其它组织政府机构独享。 针对上述瑕疵，可采取以下方法予以解决：（1）置换出资。置换出资是股东将先前存在瑕疵的出资部分更换形式，以其它形式进行重新出资，在一出一进之后，保证公司注册资本的充实性和真实性。（2）减资程序。通过减资形式夯实注册资本，是对历史出资时点出资不足的认可，通过在现在时点上进行减资以纠错。应采取定向减资的形式，即只减少未履行出资义务的股东的出资额。

五、应用软件版权出资瑕疵解决案例

案例一：能龙教育（） 公司增资时股东以应用软件版权经评估结论后出资，但由于该应用软件版权与公司的生产经营相关，不排除利用了公司的场地和办公设备甚至公司的相关技术成果，无法排除该项应用软件版农地权属于职务成果的嫌疑，以此项应用软件版权出资存在瑕疵，公司股东已经以变更出资形式，以现金出资对该部分出资予以补正，而前述应用软件版权仍做为公司资产，此次出资的法律条文瑕疵问题已经解决。 案例二：山水园林（） 公司增资时股东以应用软件版权经评估结论后出资，经该出资股东陈述，其用于出资的应用软件版权所有的密切合作开发费用均由其自己分担，没有利用公司的资金、电力设备、假造的专门信息等物质技术条件，系独立完成的计算机应用软件版权。出资之时，也经过了相应资质的资产评估结论公司评估结论总金额。但为避免产生歧义，消除新三板申报的潜在瑕疵，该股东以汇率资金置换无形资产出资。 案例三：德毅科技（） 2011年，公司股东以应用软件著作权经评估结论后出资。用于增资的应用软件版权于2010年密切合作开发完成，密切合作开发期间，应用软件版权人（即以该应用软件版权出资的股东）任公司执行董事兼总经理，现有证据无法明晰支持该股东独享完整的版权，因此该应用软件版权存在农地权属不清的瑕疵。为避免由于版权农地权属不清而导致的出资瑕疵问题，公司于2014年召开股东会，决定减少以上述应用软件版权评估结论总金额缴纳的注册资本。之后，该股东将该应用软件版权无偿赠予公司采用，并完成版权注册登记。

如转发本文，请注明作者及文章来源。