医院以非专利技术出资的可行性分析

医疗服务是科学知识、技术专门化行业，疗养院在提供更多医疗服务的操作过程中对高质量的病症用药技术存有很强的倚赖，根据《中华人民共和国政府专利法》的明晰规定，病症的确诊和化疗方法未予授予专利权。因此，疗养院的大量技术无法申请专利，只能做为非专利技术资产存有，由此导致非专利技术在疗养院有形资产中占比很大。

1993年《中华人民共和国政府公司法》（以下称“《公司法》”）明晰规定：“股东能用汇率出资，也能用铜器、轻工业房屋产权、非专利技术、农地所有权总金额出资”，其明晰将非专利技术列入可用于出资的个人财产范围。随后，2005年《公司法》出台，“非专利技术”的用词也从可用于出资的个人财产中暂时消失，难道《公司法》不再承认非专利技术的出资曾效力？

一、非专利技术的概念、特点

1、非专利技术（Know－how），也称私有技术，是指尚未公开和取得轻工业房屋产权法律条文保护的某种产品或某类轻工业设计、生产流程、鸡精、质量控制和财务管理的技术科学知识，如技术设计图、资料、数据、技术规范等。疗养院非专利技术主要是在医学研究和医疗实践的操作过程中形成的，对疾病化疗有商业价值，具备自身特色，能够为疗养院增添市场竞争竞争优势和自身利益的科学知识实战经验和技术丰硕成果。

2、最高人民检察院于1995年做出的《关于搞好科技纠纷案的若干个问题的意见》的判例现虽已失灵，但仍具备先进经验意义，其中明晰规定非专利技术丰硕成果应当具备以下条件：

（1）包含技术科学知识、实战经验和信息的技术方案或技术窍门；

（2）处于秘密状态，即无法从公用渠道直接赢得；

（3）有商业价值，Kozhikode使其别人赢得中国经济自身利益或市场竞争竞争优势；

（4）持有者采行了适当以行举措，并且不曾在没有签订合同以行权利的前提下将其提供更多给别人。

综上，本栏认为，非专利技术做为有形资产的一种，需要（1）具备以行，“不为社会公众所知晓”；（2）具备便携性，“可为权利人增添中国经济自身利益”；（3）具备以行性，“采行以行举措”。

二、非专利技术出资的法律条文明晰规定

1、2013年《公司法》第十五条明晰规定：“股东能用汇率出资，也能用铜器、科学知识房屋产权、农地所有权等能用汇率成交价并能司法机关转让的非汇率个人财产总金额出资；但是，法律条文、行政法律法规明晰规定不得做为出资的个人财产仅限”。

该条文未对非专利技术出资的PR320性作明晰肯定。

2、《中华人民共和国政府公司注册登记条例（2014）》第十五条明晰规定：“股东的出资方式应当符合《公司法》第十五条的明晰规定，但是，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的个人财产等总金额出资”。

该条文未明晰否定非专利技术出资的PR320性。

3、《中华人民共和国政府促进科技丰硕成果转化法（1996）》第十六条明晰规定：“科技丰硕成果持有者能该科技丰硕成果总金额投资，折算股份或者出资比例”。

该条文对科技丰硕成果总金额投资予以鼓励，但未对非专利技术出资的PR320性作明晰肯定。

4、《国家工商行政管理总局关于充分发挥工商行政管理职能作用鼓励和引导民间投资健康发展的意见》第一条第（三）款明晰规定：“拓宽非汇率出资方式，鼓励投资者司法机关以股权、债权、科学知识房屋产权等非汇率形式评估总金额出资，支持以不需要办理权属注册登记的自有技术做为公司股东的首次出资”。

该条文鼓励拓宽非汇率资产出资的范围，但亦未对非专利技术出资的PR320性作明晰肯定。

5、《关于支持科技丰硕成果出资入股确认股权的指导意见》第一条明晰规定：“鼓励以科技丰硕成果出资入股确认股权，以科技丰硕成果出资入股的，支持在企业创立之初，通过发起人协议、投资协议或公司章程等形式对科技丰硕成果的权属、评估总金额、折股数量和比例等事项作出明晰签订合同，形成明晰的房屋产权，避免今后发生纠纷，影响企业发行上市或挂牌转让”。

该条文强调发起人协议、投资协议或公司章程对于出资方式的决定作用，同时未对非专利技术出资的PR320性作明晰肯定。

6、《疗养院会计制度》明晰规定：“疗养院为开展医疗服务等活动或为管理目的而持有的且没有铜器形态的非汇率性长期资产，包括专利权、非专利技术、著作权、商标权、农地所有权和商誉等”。

该条文仅明晰非专利技术属于疗养院有形资产的一种，并未对非专利技术出资的PR320性作明晰明晰规定。

7、《深圳市企业非专利技术出资注册登记办法（试行）》的明晰规定，投资人以其所有的非专利技术做为出资，投资于有限责任公司和股份有限公司的注册登记管理，适用本办法。非专利技术出资应当具备以下条件：

（1）非专利技术载体或表现形式有设计设计图、资料、数据、技术规范、生产流程、材料鸡精等；

（2）该非专利技术为投资人所有；

（3）该非专利技术能用汇率评估；

（4）该非专利技术能司法机关转让；

（5）只以专利技术出资的，须经非专利技术的全体其别人一致同意；

（6）只以专利技术做为出资的，应当经被投资公司全体股东一致同意。

综上，《公司法》采用例举配合排除的方式对非汇率个人财产的出资范围予以明晰规定，虽具备可操作性，但也留下了灰色地带，根据上文，无论是法律条文还是行政法律法规，均未明晰肯定或否定非专利技术出资的PR320性；而部门规章对科技丰硕成果的转化持积极和鼓励的态度；地方法律法规方面，深圳市市场监督局做为先锋，在全国率先制定的《深圳市企业非专利技术出资注册登记办法（试行）》对非专利技术出资的概念、条件、程序及监督管理等方面均作出较为明晰的明晰规定，堪称让“非专利技术复活”的一剂妙药。

另外，值得注意的是，非专利技术出资在实践中已被接受，例如根据索亨（北京）科技股份有限公司（简称“索亨股份”，证券代码：）公开披露的信息显示，2006年，公司股东曾只以专利技术向索亨股份总金额出资，出资完成后，非专利技术的出资占索亨股份注册资本的比例为70%。

因此，本栏认为，非专利技术出资在我国现行法律条文框架下是可行的。现行对非专利技术出资的总体态度是“拓宽非汇率出资的方式和种类”，只要可用汇率成交价、可司法机关转让且法律条文法律法规未明晰禁止，即可用于出资。

三、疗养院非专利技术出资的必要性

将非专利技术列入可出资的非汇率个人财产的范围，既能有效防止疗养院的资源浪费，又能使非专利技术的价值得到极大的提高，还顺应了我国公司资本制的改革。

1、行业的特殊性

医疗服务是科学知识、技术专门化行业，疗养院在提供更多医疗服务的操作过程中对高质量的病症用药技术存有很强的倚赖，例如确诊与检查方法、化疗手段、手术方式、药品配伍方案、护理流程均对疗养院尤为重要。

2、推动医疗技术的发展

资本化的操作过程对疗养院医生及科研人员积极性的调动、医疗技术升级创新有着极大的激励效应。使疗养院医生及科研人员的研发热情得到极大的激发，进而推动我国医疗技术的快速发展。

3、顺应公司资本制改革

回顾我国公司法的历次修订，实际上反映了法定注册资本制度的宽松化趋势；2005年《公司法》不仅降低了公司设立的最低注册资本额，同时放宽了出资方式、出资期限的限制；2014年《公司法》进一步取消了最低注册资本的限制及汇率资金占注册资本的比例。非专利技术出资实则顺应了公司资本制改革宽松化的趋势，充分尊重股东（发起人）的主观意图，即“股东出资的唯一条件是股东的认可和同意”。

四、疗养院非专利技术评成交价值较难确定

疗养院非专利技术与一般公司非专利技术相比，具备一定的特殊性，首先，医疗服务存有信息的不对称性，因拥有医疗技术，疗养院常常处于竞争优势地位，而患者由于对医学科学知识的缺乏，很难对一项技术的优劣做出正确的判断，其次，医疗服务的差异性较高，病症诊治技术的替代性较差，在医疗服务市场中更容易形成垄断。同时，我国的医疗卫生事业是公益性事业，必须把社会效益放在首位，除了中国经济价值外，更应注重其社会价值。

一方面，我国《公司法》、《公司注册资本注册登记管理办法》等法律条文条文对非汇率个人财产评估的要求或评估的主体的明晰规定非常笼统，基本处于无章可循的状态。另一方面，疗养院非专利技术价值的评估涉及非专利技术的开发成本、成熟程度、先进性、以行性、扩散程度、寿命周期、相关限制条文及国家卫生政策等诸多因素，主要因素分析如下：

1、我国医疗卫生事业属于政府公益事业，其并不完全以营利为最终目的，因此，医疗卫生服务的定价无法完全依靠一只叫“市场”的大手。

2、疗养院非专利技术不是孤立存有的，其可能需要其他科学知识实战经验的配合，需不同技术人员共同实施，缺少任意一环，都可能导致其无法到预期的目标。

3、疗养院非专利技术的价值具备潜在性，由于我国对医疗行业的准入门槛较高，且医疗服务价格受政府管制，因此非专利技术很可能不会在短期内为疗养院增添直接的中国经济自身利益。

4、疗养院非专利技术的实施效果存有较大差异，医疗服务是一个复杂的操作过程，技术人员的实战经验水平，主观判断及病人的个体差异、配合程度都会影响最终的实施效果。

价值的稳定性是资本维持和资本不变原则的基础，疗养院非专利技术虽然能进行价值评估，但具备一定的不确定性。可是这种不确定性并非非专利技术所特有，即便是以专利权出资，其价值也是不完全确定的，在科学技术更新换代如此之快的今天，由技术进步增添的价值贬损，是非专利技术及专利技术出资均无法克服的问题。

综上，我国非专利技术出资经历了从有到无又从无到有的操作过程，疗养院只以专利技术出资既有其可行性研究，也有其必要性，允许、鼓励疗养院只以专利技术出资都是有利之举。

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