划拨土地使用权出资的法律效力及全面履行_知乎_

​小贴士展开法律条文尽职调查过程中发现，存在“筹资人以拨给工业用地农地所有权间接筹资”的情况，然而，依照《农地管理法》等法律条文规范化明晰规定，拨给农地不可间接筹资。本文旨在探讨“筹资人以拨给工业用地农地所有权间接筹资”的法律条文曾效力及筹资权利如何实际履行职责。

一、推论：合资企业协定的曾效力依照有关裁决：对于合资企业协定中未明晰签订合同“筹资人间接将拨给工业用地农地所有权总金额筹资的”，协定曾效力不受影响，因是有效。对于协定中明晰签订合同股东间接将拨给工业用地农地所有权总金额筹资的，应依照法律条文及行政管理法律法规要求，在行政管理部门办理有关手续农地卖地有关核准有关手续。由最高人民检察院有关裁决可知（详见有关案例索引），“以拨给农地所有权筹资”并不被法律条文明令禁止，但以拨给农地所有权筹资且未经办理有关手续农地卖地核准有关手续的，应判定协定成立但未生效。小贴士认为：“筹资人以拨给工业用地农地所有权间接筹资”的合资企业协定的曾效力，并未在法律条文或行政管理法律法规中明晰明晰规定，因此不属于违反曾效力性强制性明晰规定导致合同无效的情况。法无明令禁止则可为，在此层面上，依照民法理论以及《合同法》有关明晰规定，此类合资企业协定因是有效。二、推论：筹资权利的履行职责

农地所有权筹资需评估结果总金额

筹资人以农地所有权筹资入股，应展开农地评估结果总金额，以确认筹资人所占股比。如未展开农地所有权评估结果，一般情况下，未展开农地评估结果属于Cozes纰漏，可展开更正。如评估结果后确认的洋参明显高于公司章程所定洋参的，应判定为筹资人未司法机关全面性履行职责筹资权利。如未展开农地所有权评估结果，且以出资分设公司的时点为准，农地价值远高于分设公司注册资本，此类情况下，法院有可能不支持“以农地所有权总金额”的筹资。

农地所有权筹资需交货和注册登记

筹资人以农地所有权筹资的，筹资权利包含交货和注册登记，两者缺一不可。拨给农地应更改为卖地农地且注册登记在分设的工程项目公司赠与，农地交由分设的工程项目公司采用，以全面性履行职责筹资权利。筹资人欠费没有办理有关手续交货、注册登记事宜，应判定筹资人未司法机关全面性履行职责筹资权利。依照《农地管理法》等法律条文明晰规定，拨给农地严禁间接筹资。公司法司法解释两对其展开进一步明晰规定，筹资人以拨给农地所有权筹资的，存在基本权利纰漏，但如在科学合理期限内完成基本权利纰漏的更正，即将拨给工业用地更改为卖地地且注册登记在工程项目公司赠与，则可认可筹资人履行职责完毕筹资权利。

依照协定确认农地税收收入交纳市场主体

如筹资人以拨给农地所有权筹资，且农地及地上建筑物早已注册登记在分设公司赠与，应依照筹资协定，确认交纳农地税收收入的市场主体为筹资人或分设公司。三、有关法律条文规范化中华人民共和国政府公司法第二十五条 股东可以用货币筹资，也可以用铜器、工业房屋产权、非专利技术、农地所有权总金额出资。对作为筹资的铜器、工业房屋产权、非专利技术或是农地所有权，必须展开评估结果总金额，核实个人财产，严禁高估或是低估总金额。农地所有权的评估结果总金额，依照法律条文、行政管理法律法规的明晰规定办理有关手续。最高人民检察院关于适用《中华人民共和国政府公司法》若干问题的明晰规定（三）第八条 筹资人以拨给农地所有权筹资，或是以设定基本权利经济负担的农地所有权筹资，公司、其它股东或是公司债务人提倡判定筹资人未履行职责筹资权利的，人民检察院应勒令原告在选定的科学合理前夕内办理有关手续农地更改有关手续或是中止基本权利经济负担；欠费没有办理有关手续或是未中止的，人民检察院应判定筹资人未司法机关全面性履行职责筹资权利。第九条 筹资人以非货币个人财产筹资，未司法机关评估结果总金额，公司、其它股东或是公司债务人请求判定筹资人未履行职责筹资权利的，人民检察院应委托具有合法资格的评估结果机构对该个人财产评估结果总金额。评估结果确认的洋参明显高于公司章程所定洋参的，人民检察院应判定筹资人未司法机关全面性履行职责筹资权利。第十一条 筹资人以房屋、农地所有权或是需要办理有关手续土地权属注册登记的知识房屋产权等个人财产筹资，早已交货公司采用但没有办理有关手续土地权属更改有关手续，公司、其它股东或是公司债务人提倡判定筹资人未履行职责筹资权利的，人民检察院应勒令原告在选定的科学合理前夕内办理有关手续土地权属更改有关手续；在前述前夕内办理有关手续了土地权属更改有关手续的，人民检察院应判定其早已履行职责了筹资权利；筹资人提倡其自实际交货个人财产给公司采用时享有相应股东基本权利的，人民检察院应予支持。筹资人以前款明晰规定的个人财产筹资，早已办理有关手续土地权属更改有关手续但未交货给公司采用，公司或是其它股东提倡其向公司交货、并在实际交货之前不享有相应股东基本权利的，人民检察院应予支持。最高人民检察院关于适用《中华人民共和国政府合同法》若干问题的解释（一）第一条 合同法实施以后成立的合同发生纠纷起诉到人民检察院的，适用合同法的明晰规定；合同法实施以前成立的合同发生纠纷起诉到人民检察院的，除本解释另有明晰规定的以外，适用当时的法律条文明晰规定，当时没有法律条文明晰规定的，可以适用合同法的有关明晰规定。第三条 人民检察院确认合同曾效力时，对合同法实施以前成立的合同，适用当时的法律条文合同无效而适用合同法合同有效的，则适用合同法。第九条 依照合同法第四十四条第二款的明晰规定，法律条文、行政管理法律法规明晰规定合同应办理有关手续核准有关手续，或是办理有关手续核准、注册登记等有关手续才生效，在一审法庭辩论终结前原告仍没有办理有关手续核准有关手续的，或是仍没有办理有关手续核准、注册登记等有关手续的，人民检察院应判定该合同未生效；法律条文、行政管理法律法规明晰规定合同应办理有关手续注册登记有关手续，但未明晰规定注册登记后生效的，原告没有办理有关手续注册登记有关手续不影响合同的曾效力，合同标的物所有权及其它物权不能转移。城镇国有农地所有权卖地和转让暂行条例第四十四条 拨给土地所有权，除本条例第四十五条明晰规定的情况外，严禁转让、出租、抵押。第四十五条 符合下列条件的，经市、县人民政府农地管理部门和房产管理部门核准，其拨给农地所有权和地上建筑物、其它附着物所有权可以转让、出租、抵押：（一）农地采用者为公司、企业、其它经济组织和个人；（二）领有国有农地采用证；（三）具有地上建筑物、其它附着物合法的房屋产权证明；（四）依照本条例第二章的明晰规定签订农地所有权卖地合同，向当地市、县人民政府补交农地所有权税收收入或是以转让、出租、抵押所获效益抵交农地所有权税收收入。转让、出租、抵押前款拨给农地所有权的，分别依照本条例第三章、第四章和第五章的明晰规定办理有关手续。城市房地产转让管理明晰规定第三条 本明晰规定所称房地产转让，是指房地产基本权利人通过买卖、赠与或是其它合法方式将其房地产转移给他人的行为。前款所称其它合法方式，主要包括下列行为：（一）以房地产总金额入股、与他人成立企业法人，房地产土地权属发生更改的；（二）一方提供农地所有权，另一方或是多方提供资金，合资企业、合作开发经营房地产，而使房地产土地权属发生更改的；（三）因企业被收购、兼并或合并，房地产土地权属随之转移的；（四）以房地产抵债的；（五）法律条文、法律法规明晰规定的其它情况。四、有关案例索引

（一）湖北省东安工贸有限公司、武汉汽车零部件股份有限公司缔约过失责任纠纷再审审查与审判监督民事裁定书 (2018)最高法民申6041号

本院认为，以拨给农地所有权展开合作开发与否，关键在于拨给农地所有权能否转让，只有经过合法程序展开转让，拨给农地才可以作为筹资展开合作开发。国家允许拨给农地所有权有条件、有限制的进入农地交易市场。……以农地作为筹资权利履行职责，农地交货新公司，才能实现其利用的价值。双方可以签订合同，农地筹资的股东可以将农地实际交货给新成立的合作公司采用，也可以将农地采用权转移过户至新成立的合作公司赠与，办理有关手续农地所有权过户注册登记。没有办理有关手续农地所有权过户注册登记，以农地所有权作为筹资的股东构成筹资不完全。要真正完成农地所有权的筹资权利，交货和注册登记二者缺一不可。具体到本案，案涉《合资企业协定书》签订合同：“二、合资企业公司注册资金、投资总额、投资比例及构成。2.投资总额为2225.96万元。乙方（指武汽零公司）以农地及厂房折价参股，其中农地7.65亩，厂房2608平方米，折价总计555.96万元，占总投资的24.98%。”可见，该协定书是以农地所有权作为入股的协定。即武汽零公司将自己享有的农地所有权作为新的公司的注册资本金，作为履行职责筹资权利，将农地所有权更改注册登记到公司赠与的行为。本案中，武汽零公司承诺筹资的拨给农地所有权因未经职能部门审批同意，未能办理有关手续农地所有权转移注册登记有关手续。二审法院依照有关法律条文、法律法规及《最高人民检察院关于适用〈中华人民共和国政府合同法〉若干问题的解释（一）》第九条第一款的明晰规定，作出“以拨给农地所有权筹资未经办理有关手续核准有关手续的，应判定合同成立但未生效”的判定，适用法律条文并无不当。

（二）太原化学工业集团房地产开发有限公司、湖北青联投资有限公司合资企业、合作开发房地产合同纠纷再审审查与审判监督民事裁定书 (2017)最高法民申3085号

关于原裁决对《房地产合作开发合同书》曾效力判定问题。经查，太化房产公司、青联公司、邢怀香、喻惠平、孙冰于2009年7月26日签订的《房地产合作开发合同书》，是一份包括合作开发工程项目公司的成立、各方的基本权利和权利、合作开发的形式、利润分配、合同中止终止及违约责任的全面性合同，系各方原告的真实意思表示。合同订立时签订合同各方以现金筹资设立工程项目公司，但太化房产公司除承担设立工程项目公司筹资权利外，对工程项目公司成立后还要负责将签订合同的农地所有权注册登记至工程项目公司赠与，其它各方负责工程项目公司所需资金的筹集，然后，各方再以工程项目公司名义展开房地产合作开发。但该合同未签订合同太化房产公司间接将农地所有权总金额展开筹资，也未间接展开案涉农地的开发、建设或转让，更未将农地所有权作为投资或间接处分或间接总金额入股，合资企业、合作开发经营房地产。故不论案涉农地的所有权归谁所有，土地权属是否确认，均不影响本案《房地产合作开发合同书》的曾效力。

（三）深圳信兴实业公司与深圳市康达尔（集团）股份有限公司个人财产损害赔偿纠纷申诉、申请民事裁定书 (2016)最高法民申919号

《最高人民检察院关于适用〈中华人民共和国政府公司法〉若干问题的明晰规定（三）》第八条的明晰规定，虽不明令禁止筹资人以拨给农地所有权筹资，但原告应办理有关手续相应的农地更改有关手续，欠费没有办理有关手续应判定筹资人未司法机关全面性履行职责筹资权利。

（四）海南三亚国家级珊瑚礁自然保护区管理处、周春梅等与海南三亚国家级珊瑚礁自然保护区管理处、周春梅等股东筹资纠纷申请再审民事裁决书 (2016)最高法民再87号

案涉筹资农地系国有拨给工业用地，依据《中华人民共和国政府农地管理法》等有关法律条文法规，拨给农地所有权只能用于拨给用途，不能间接用于筹资。筹资人欲以拨给农地所有权作为筹资，应由国家收回间接总金额筹资或是将拨给农地所有权更改为卖地农地所有权。《最高人民检察院关于适用＜中华人民共和国政府公司法＞若干问题的明晰规定（三）》第八条明晰规定的本意就是考虑到在司法实践中如果拨给农地所有权存在的基本权利纰漏可以更正，且在法院选定的科学合理期限内实际更正的，可以判定原告以拨给农地所有权筹资的曾效力。但能否更正纰漏的决定权在于农地所属地方政府及其农地管理部门，人民检察院判断筹资行为的曾效力应以纰漏更正的结果作为前提。因而，《最高人民检察院关于适用＜中华人民共和国政府公司法＞若干问题的明晰规定（三）》第八条等明晰规定“人民检察院应勒令当事人在选定的科学合理前夕内办理有关手续农地更改有关手续”，即人民检察院应在诉讼过程中给原告选定科学合理的前夕，由其办理有关手续有关的农地更改有关手续，并视更改有关手续完成的结果再行作出裁决。本案中，本院在再审审查前夕已给予原告相应的时间办理有关手续农地更改有关手续，再审审理过程中又为原告选定了两个月（2016年4月23日-6月22日）的科学合理期限办理有关手续农地更改注册登记有关手续，但原告未能在本院选定的前夕内完成农地更改注册登记行为，即其无法自行更正拨给农地所有权筹资的纰漏。故珊瑚礁管理处虽将案涉农地交货给中海公司采用，但未将案涉农地过户注册登记至中海公司赠与，因而其以案涉农地所有权筹资的承诺并未履行职责到位。

（五）广州李裕兴针织厂、广州纺织工贸企业集团有限公司确认合同无效纠纷二审民事裁决书 (2018)粤01民终17902号

依照１９９４年７月１日起施行的《公司法》第二十五条“股东可以用货币筹资，也可以用铜器、工业房屋产权、非专利技术、农地所有权总金额筹资。对作为筹资的铜器、工业房屋产权、非专利技术或是农地所有权，必须展开评估结果总金额，核实个人财产，严禁高估或是低估总金额”、第二十五条“股东应足额交纳公司章程中明晰规定的各自所认缴的筹资额。股东以货币筹资的，应将货币筹资足额存入准备设立的有限责任公司在银行开设的临时帐户；以铜器、工业房屋产权、非专利技术或是农地所有权筹资的，应司法机关办理有关手续其个人财房屋产权的转移有关手续”、第二十六条“股东全部交纳筹资后，必须经法定的验资机构验资并出具证明”、第二十七条“股东的全部筹资经法定的验资机构验资后，由全体股东选定的代表或是共同委托的代理人向公司注册登记机关申请设立注册登记，提交公司注册登记申请书、公司章程、验资证明等文件”。依据上述法律条文明晰规定，如针织厂以案涉大楼作为入股国丰百货公司的筹资，则必须对该大楼展开评估结果总金额及将该大楼的房屋产权司法机关办理有关手续转移有关手续，而且最终必须经法定验资机构验资并出具证明后，方可成为股东筹资占有公司股份比例的依据。但从本案查明的事实来看，案涉大楼当时并无评估结果。由此可以证明，当时三方在签订协定时就《公司法》所明晰规定的股东作为筹资的铜器必须展开评估结果这个最基本的法定条件都没有执行。况且，从国丰百货公司二审前夕提交的，以1996年1月1日作为评估结果时点的评估结果报告推论来看，即使以工业用途评估结果，案涉大楼在当时的价值已超过2000万元，而国丰百货公司注册时的资本仅为100万元。因此，国丰百货公司提倡，针织厂当时是以案涉大楼的房屋产权入股国丰百货公司，由于缺乏基本的事实及法律条文依据，故本院不予支持。

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