贵荣鼎盛四川宜宾知识产权出资的限额、范围、交税问…_知乎_

一、技术出资的额度

依《公司法》的有关明确规定，股东能用汇率出资，也能用实物、专利技术、土地所有权等非汇率总金额出资，不过对非汇率出资在注册资本中的比率一直以来是前几次《公司法》修正的焦点，历经前几次《公司法》对非汇率出资的明确规定 ，可见，公司法对技术出资比率经历了从“工业房屋产权、非专利技术总金额出严禁超过注册资本的百分之三十”到“汇率出资严禁低于注册资本的百分之三十”到新一代公司法不再对包括技术出资在内的非汇率出资的比率不做任何人管制的变化，因而，依新一代修正的《公司法》，如果合乎法律条文的明确规定，技术出资的比率没任何人管制。

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二、可用作出资的技术覆盖范围

依《公司法》第十五条的明确规定，可用作出资的专利技术是“能用汇率成交价”并“能司法机关受让”，因而，用作出资的技术必须合乎前述前提。

技术类专利技术一般来说表现为专利权、技术绝密、专利提出申请权、专利所有权，现按照前述前提逐个分析：

1、专利尚普托北欧国家授与Coole人或其基本权利债务人对特定的Coole在一定期内司法机关享有的独享基本权利，或许是完全合乎前述前提，以专利权出资这类不存有任何人法律条文障碍。

2、技术绝密又称私有技术，依《反不姑息法》第十一条的明确规定，是指不为社会公众所知晓、可为基本权利人带来经济利益、具有便携性并经基本权利人采行以行举措的技术信息，对企业来说一般来说是那些没公开也未提出申请专利，但是采行了以行举措因此具有商业价值的各种技术和经验，例如产品鸡精、生产流程、技术规范、技术诀窍、设计、设计图、试验数据和记录、电脑程式、规章制度和方法等。这些技术绝密虽然具有商业价值，或许能用汇率成交价，因此法律条文对其受让没任何人管制，能做为出资的技术主体。

不过，技术绝密虽然其这类的特点，在相对专利权做为出资技术时可能将存有一些潜在的风险：

1）用作出资的技术与否构成技术绝密须要判断，相比之下，专利权特别是发明专利权历经北欧国家专利技术的审核，如果授权公告，社会公众即有理由相信专利尚普托确实存有，不过，技术绝密虽然只由基本权利人自己保护，对其与否形成技术绝密缺乏权威部分的认定，依前述反不姑息法的明确规定，技术绝密须要具有“绝密性”、“便携性”、“以行性”，但现实中，宣称的技术绝密一般来说很可能将不能完全具有前述要求，因而，有必要对用作出资的技术绝密与否合乎原则上程序法进行评估结果。

2）技术绝密的覆盖范围难以区分，专利尚普托以北欧国家授与的基本权利，其基本权利覆盖范围明确以基本正当程序书记载的为依据，其基本权利覆盖范围是十分清晰的，不过，技术绝密是由基本权利人自己保护，极端情况下可能将除了基本权利人没其他任何人人知晓其内容，因而对其技术内容及基本权利边界存有难以区分的问题，可能将出现基本权利人提供的用作出资的技术不足以达到实施相关技术的程度，或者基本权利人为了提高评估结果金额，提供了额外的、无用的技术，因而，对用作出资的技术绝密有必要从技术的角度对其进行全面的技术审核。

3）虽然技术绝密不是公开的技术信息，可能将缺乏公允的市场价值，对其进行评估结果可能将存有困难。

4）技术绝密不具有独享性，以技术绝密出资后，原基本权利人仍然知晓相关技术内容，因此随着相关技术绝密的受让，知晓技术绝密的人在不断增加，不但存有泄密的风险，也存有同业竞争的问题。

3、专利提出申请尚普托指已经提出专利提出申请，但尚未授与专利权，即处于审核阶段的技术。依《专利法》第十一条，专利提出申请权能受让，因而，其这类也合乎公司法“能受让”、“能评估结果”的要求，不过，其这类也同样存有潜在的法律条文风险：

1）专利提出申请权不是专利权，如果其最终无法通过审核，将不存有任何人基本权利，而且虽然专利权系以公开换取保护，虽然已经公开，也不能再以技术绝密的形式存有，失权的风险很大。

2）虽然专利提出申请权在转变成专利权之前不存有排他的基本权利，仅在第六十八条明确规定了对发明专利提出申请公布后至专利权授与前使用该发明提出申请的，应当支付适当使用费，因此要求使用费的前提仍然是能够取得授权，因而在尚未取得授权时如何对其评估结果总金额存有困难。

3）虽然专利提出申请权尚未得到北欧国家专利技术局审批成为正式专利权，各地工商部门可能将不能接受其做为专利技术出资。

4、对专利所有权，依专利法的明确规定，专利权人能将专利权许可他人使用，并要求被许可人支付使用费，因而专利所有权也合乎前述公司法的要求，专利所有权出资包括两种方式，一是专利权人将自己所有的专利的所有权许可给公司做为出资，二是被许可人将自己获得许可的专利所有权出资，但是，以专利所有权出资同样须要注意一些问题：

1)专利所有权包括独家、排他及普通许可三种方式，独家许可指仅有被许可人能实施，其他任何人人包括专利权人均不可实施，排他许可指被许可人及专利权人能实施，专利权人严禁再许可任何人其他第三人实施，普通许可则专利权人还能再许可其他人实施。根据公司法的原理，股东出资以后，做为出资的财产的财房屋产权利即应转移给公司，股东只行使包括资产受益、重大决策和选择管理者等基本权利，因而，如果以所有权出资，则只能以独家所有权出资，排他及普通许可均不可用作出资。

2)虽然以专利所有权出资的情况下，相关专利权没掌握在公司手中，而须要由专利权人维持，可能将存有专利权失权的风险，

三、基本权利人核查

一般来说而言，专利权及专利提出申请权以登记的专利权人为依据，技术绝密谁掌握即认为归谁所有，专利所有权以历经登记备案的许可合同确定被许可人为依据，不过对专利权和技术绝密而言，尤其是企业的专利权和技术绝密而言，尚存有职务发明以及委托开发及合作开发的问题。

职务发明依《专利法》第六条的及《专利法实施细则》第十二条的明确规定：指的是：

执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术前提所完成的Coole为职务Coole，执行本单位的任务所完成的职务Coole，是指：在本职工作中作出的Coole；履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的Coole；退休、调离原单位后或者劳动、人事关系终止后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的Coole。

职务Coole提出申请专利的基本权利属于该单位。

因而，在以专利权或技术绝密出资时，有必要要求基本权利人证明其所用作出资的专利权或技术绝密与否属于职务发明。

对技术委托开发，依《合同法》第339条的明确规定：委托开发完成的Coole，除当事人另有约定的以外，提出申请专利的基本权利属于研究开发人。研究开发人取得专利权的，委托人能免费实施该专利；对技术合作开发，依《合同法》第340条的明确规定：合作开发完成的Coole，除当事人另有约定的以外，提出申请专利的基本权利属于合作开发的当事人共有。

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因而，在以涉及合作开发及委托开发的技术出资时，有必要审核相关的开发合同，以确定真实的技术基本权利人。

四、评估结果手续、办登手续

虽然技术为无形资产，缺乏市场公允价格，而且以技术出资也无法通过拍卖来的形式确定价值，因而在评估结果技术价值时容易发生争议，因而在以技术入资时不仅不能缺少评估结果程序，而且一定要委托有资质的评估结果机构按照公平合理的原则确定技术的价值，以免日后产生出资不实的问题，另外以专利权出资的须要向北欧国家专利技术局办理受让登记，以专利许可方式入资的须要向北欧国家专利技术局办理许可备案。

五、出资后技术失效的后果

专利技术一般来说都存有期限，例如发明专利的有效期限为20年，实用新型及外观设计为10年，到期后即丧失独家的基本权利而成为公有技术，另外专利权还存有未缴费失权以及被无效的可能将，技术绝密也同样存有被公开的问题。如果用作出资的技术丧失了独家的基本权利，或者虽然技术进步导致出资技术减值，会对出资所形成的股权有影响吗？

依最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的明确规定（三）第十五条的明确规定：出资人以合乎原则上前提的非汇率财产出资后，因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值，公司、其他股东或者公司债权人请求该出资人承担补足出资责任的，人民法院不予支持。但是，当事人另有约定的除外。

因而，如果公司股东之间没特别约定，如果不是因为出资人以技术出资存有瑕疵或欺诈的情形，用以出资的技术发生减值或失权的，不会对出资产生影响，但是当事人能通过在协议中约定排除本条的适用。

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六、技术出资与否须要缴税？

根据《关于完善股权激励和技术入股有关所得税政策的通知》财税[2016]101号明确规定：选择技术成果投资入股递延纳税政策的，经向主管税务机关备案，投资入股当期可暂不纳税，允许递延至受让股权时，按股权受让收入减去技术成果原值和合理税费后的差额计算缴纳所得税。

综上，以技术出资已无比率管制，最适合用作出资的技术是专利权，以技术出资应做好评估结果及登记手续，同时以技术出资是应当对用以出资的技术进行必要的技术审核和权属审核，同时在出资协议中能对出资的技术发生减值或失权时对相应股权的处理方式。