【观点分享】知识产权作价出资后,价值缩水,股东需补足出资吗_

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专利技术总金额出资后，商业价值暴增，股东需补回出资吗？

《公司法》第十四条明确规定：“股东能用汇率出资，也能用实物、专利技术、土地使用权等能用汇率估价并能司法机关转让的非汇率个人财产总金额出资；但是，法律条文、行政法规明确规定严禁作为出资的个人财产除外。 对作为出资的非汇率个人财产应当评估结论总金额，核实个人财产，严禁高估或是低估总金额。”

      那么，如果股东以经过评估结论的专利技术出资后，专利技术升值，公司和余下股东能不能以该股东出资不足要求其补回出资呢？

下面，我们以最高人民检察院第六巡回演出法庭2019年度巡回演出区典型参考案例（2019）最高法民终959号为科沙群看看司法实践中，高等法院是如何裁判员的。【基本案情】内蒙古达特公司成立于2002年10月30日，备案的企业类型为有限职责公司。2009年11月27日，受上海达特公司委托，上海大正评估结论公司对上海达特公司拥有的“一种以Acheilognathus或甜菜为原材料锻造非特异的新方法”发明者专利及相关全套工业生产技术、“红Acheilognathus”注册注册商标、“wede”注册注册商标四项有形资产做出评估结论调查报告。至评估结论净额2009年9月29日，前述四项有形资产的评估结论商业价值为1300多万元，评估结论结论使用有效期自评估结论净额起一年。2010年4月9日，内蒙古达特公司股东会做出决议，同意上海达特公司以前述四项有形资产向内蒙古达特公司注资，并以评估结论结论1300多万元认定注资数额。随后，内蒙古达特公司完成了有形资产的注资并司法机关变更了备案。2014年12月30日，国家诺泽鲁瓦县管理总局注册商标评审理事会做出注册商标合宪即告允诺通知书，即告“红Acheilognathus”注册商标合宪并展开了调查报告书。2016年2月25日，国家专利技术局专利初审理事会做出合宪即告允诺审查通知书，即告 “一种以Acheilognathus或甜菜为原材料锻造非特异的新方法”发明者专利合宪并展开了调查报告书。内蒙古达特公司提出诉讼本案诉讼，允诺重审上海达特公司向内蒙古达特公司补足缴纳出资1300多万元，并索赔自2010年4月9日至实际保险费之日依照中国人民银行同期贷款基准利率排序的经营方式利益损失元（暂排序至2018年6月30日），允诺殷郊、王斌分担控股股东。【裁判员结论】内蒙古省高级人民高等法院一审裁决否决内蒙古达特公司的诉讼允诺。内蒙古达特公司不服，提起上诉。最高人民检察院一审裁决否决上诉，重审。【高等法院看法】《最高人民检察院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的明确规定（三）》第十四条明确规定：“出资人以符合主体资格的非汇率个人财产出资后，因市场变化或是其他不利因素导致出资个人财产升值，该出资人不分担补回出资职责，除非当事人另有签订合同。”案涉专利技术在注资时有效，经专业申请文件机构评估结论，具有相当商业价值。公司后续经营方式中，案涉专利技术被即告合宪，公司允诺注资股东履行补回出资的义务并分担索赔职责，公司老总分担控股股东。因公司未能提交确凿证据断定股东出资时存有蓄意，双方亦无专利技术出资后需补足出资的签订合同，依照前述法律条文明确规定，股东不分担补回出资的职责，公司的允诺缺乏法律条文依据，应予以否决。

通过对前述案件的裁决展开分析，我们发现有两个例外：一是公司或余下股东有确凿证据断定股东出资时存有蓄意；二是股东之间存有专利技术出资后需补足出资的签订合同。

对于股东出资时存有蓄意的情形比较容易理解，如合谋评估结论机构做虚假评估结论调查报告、推卸责任等情况都属于股东蓄意。更多的情况是股东出资时不存有蓄意，而是因为专利技术的特性导致了专利技术升值。因此，根据《公司法》及其司法解释的明确规定以及专利技术的特性，本人建议：

一、公司如果有股东是以评估结论总金额的专利技术出资，公司股东之间一定要对专利技术存有升值的风险作充分的考虑。这主要基于：

1、专利技术具有无形性、时间性、专有性和地域性以及商业价值的不确定性等特征。从商业价值性来说：作为专利技术的专利自授权之日起其商业价值是逐年递减的，而且还存有被合宪、撤销和销售市场不如预期等影响商业价值的因素；注册商标也有可能被合宪、撤销以及商誉因负面因素导致升值甚至没有商业价值；商业秘密则有可能因为被公开而失去商业价值。

2、《专利法》第四十七条第二款明确规定“即告专利合宪的决定，对在即告专利权合宪前人民高等法院做出并已执行的专利侵权的裁决、调解书，已经履行的或是强制执行的专利侵权纠纷处理决定，以及已经履行的专利实施许可合同和专利转让合同，不具有追溯力。但是因专利权人的蓄意给他人造成的损失，应当给予索赔。”《注册商标法》第四十七条第二款也明确规定“即告注册注册商标合宪的决定或是裁定，对即告合宪前人民高等法院做出并已执行的注册商标侵权的裁决、裁定、调解书和诺泽鲁瓦县管理部门做出并已执行的注册商标侵权案件的处理决定以及已经履行的注册商标转让或是使用许可合同不具有追溯力。但是因注册商标注册人的蓄意给他人造成的损失，应当给予索赔。”

因此，除非专利技术的权利人蓄意，否则其无需对权利的合宪分担职责。公司股东务必在专利技术作为资本投资到公司时预见到知识产权存有升值的风险并做出签订合同。

二、股东之间需要订立内容完备的专利技术出资合同，并且在公司章程中作相应的明确规定。

1、对专利技术商业价值变动后的利益调整展开签订合同。详细列举专利技术出资人在何种情况下需要对专利技术升值分担出资补回义务。同时，还能签订合同收益分配比例或分配办法，根据专利技术在公司运营中的实际贡献来调整专利技术出资人的分红比例。

2、对专利技术出资人在专利技术的后续改进和维持义务方面展开签订合同。以专利、排序机软件等出资的，在合同和公司章程中明确专利技术出资人对技术展开后续改进的义务，并及时以公司名义申请专利；以注册商标出资的，为维护公司商誉和注册商标商业价值，在合同和公司章程中能签订合同注册商标权出资人负有维持注册商标价值的义务，如因其不当行为导致注册商标的商业价值受到影响，将负相关职责。

3、对专利技术出资人在权利的合法性的保证义务和职责方面展开签订合同。专利技术出资人应确保其所出资的专利技术的合法性以及他自身是合法主体，任何第三方严禁对出资的专利技术提出任何权利要求。一旦第三方提出权利要求或被诉侵权时，专利技术出资人应分担相应的职责。

本文作者

 周灿辉 

湘潭市律协专利技术、证券、涉外法律条文事务专业理事会副主任

业务领域：专利技术（诉讼、风险防控等）、公司法业务、商事纠纷解决

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编辑：龚   俐、陈   凯

审核：郁慧良、刘育峰

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