货币增资中法律财税工商难点解析

作者：齐精智辩护律师

汇率注资是公司经营中一种非常常见的注资方式，汇率注资能够减少民营企业的现金、增强民营企业的实力。汇率注资整个程序的顺利圆满完成，要经过公司法、财务、地税、地税五个各个环节。作为公司法专业辩护律师必须通晓上述五个各个环节中的症结，才能帮助民营企业顺利的圆满完成汇率注资，而不留下任何安全隐患。

提示一下，本次专题讲座仅牵涉注资中的汇率注资，暂时不牵涉其它注资方式。因为其它注资方式的地税问题较为复杂。

依据公司公法，注资业务流程第二步：创业者与公司达成注资有意向或签订《注资协定》。注资业务流程第三步：经股东会代表三分之一以上投票权的股东同意注资的决议案。注资业务流程第三步：创业者向公司实缴注资款。注资业务流程第三步：公司更改备案。注资业务流程第五步：公司把注资款扣除注册资本金资本或资本资本资产并交纳新税。

一、 汇率注资中的法律条文各个环节症结。

1、注资合约原告能签订合约断然中止履行的基本权利，但该基本权利的行使职权无法对付公司法项下的注资凌桥时资本充足基本权利。  

裁判员要义：根据《合约法》第八十一条的规定，合约各方原告能采取签订合约方式中止合约的基本权利基本权利。因而合约签订合约在甲方偿付的情形下守约方有权要求断然中止合约继续履行，该签订合约有效。但在注资凌桥协定项下，如果已经办理了新注资本的备案，认购新注资本的股东就应负公司法上本息缴交注册资本的原则上基本权利，应负注资基本权利的一方在对方偿付的情况下虽然能按照签订合约中止履行合约，仍然要本息缴交已经登记在其赠与的股权所对应的注册资本，即股东缴交出资的基本权利无法以股东之间的内部签订合约予以减免。

案件来源：宁波市高级法院（2009）科创初字第1号裁决

2、注资行为成立（圆满完成备案）后，投资者可不可以新溪洲股东所写承诺不真实为由驳斥注资曾效力？

注资协定——股东会决议案——地税更改

最高法裁判员意见：公司资本由此减少，对外具有申报曾效力的公司股东，非依法源不得随便一口口出资。因而，公司经股东颐利案合法注资，使创业者取得股东资格，并相应更改公司章程和备案后创业者又主张注资协定合宪的，违背隆兴原则，人民检察院未予支持。

由此看来，在汇率注资中：合约法（签订合约基本权利） –备案–公司法（原则上基本权利），最高法以备案为界限，备案圆满完成之前的注资纠纷适用《合约法》，能主张注资协定撤销、解除或合宪从而收回注资款；备案圆满完成之后的注资纠纷应当适用《公司法》，必须通过减资程序才能收回投资。

二、 汇率注资中的财务各个环节症结。

1、 注资凌桥要以净资产为基础。

净资产（Net asset）是属民营企业所有，并能自由支配的资产，即所有者权益或者权益资本。净资产=所有者权益（包括注册资本金资本或者股本、资本资本资产、盈余资本资产和未分配利润等）。齐精智辩护律师提示净资产包括经审计的净资产以及经评估的净资产。净资产审计就是以历史成本为原则，对民营企业能自由支配的资产进行审计与核实，反映民营企业财务报表的数据是真实可信。经评估的净资产评估值是指民营企业的全部资产参照现时的市场价值进行评估，扣除负债后的净资产价值，反映民营企业的市场价值。

在司法公法中，上海市第二中级人民检察院(2008)沪二中民三(商)字第238号(2008年9月3日)裁决认为，奇业公司按资本多数决作决议案程序合法，但旦威公司在实施奇业公司注资决议案时，应当公平维护小股东的权益，否则，应承担法律条文责任。客观上，奇业公司的注资决定，并未按当时公司的净资产额进行，而是按照大大低于当时公司净资产额的公司注册资本进行注资，此举显著降低了智安任所持股权的价值，给其造成了损失。

2、注资凌桥后的股权比例计算。

(1)先确定投资金额再确定股权比例的方式。

创业者以注资金额除以公司净资产（经审计或经评估）与注资额的和得出创业者注资款在公司所占的股权比例。公司新溪洲股东的注册资本除以注资后其所占的股权比例得出注资后的注册资本金额，该注册资本金额减去公司原有股东的注册资本就等于创业者应当扣除注册资本（注册资本金资本）的金额，超过部分扣除资本资本资产。

(2)先确定注资后的股权比例再确定注资金额的方式。

公司新溪洲股东的注册资本除以注资后其所占的股权比例得出注资后的注册资本金额，该注册资本金额减去公司原股东的注册资本就等于创业者应当扣除注册资本（注册资本金资本）的金额，超过部分扣除资本资本资产。

2、资本资本资产金属于公司，而非股东个人。

公司新注资本时，为了维持原有投资者的权益，追加出资不应全部作为注册资本金资本。这是因为，在民营企业正常经营过程中投入的资金虽然与民营企业创立时投入的资金在数量上一致，但其获利能力却不一致。民营企业从投资到取得回报，中间要经历许多时间和圆满完成各项工作，面临诸多投资风险。而现民营企业进入正常经营阶段，且已完全具备预(销)售条件，可实现收益。因而，相同数量的投资，由于出资时间不同，其对民营企业的影响程度也不同，由此带给投资者的基本权利也应当不同;早期出资带给投资者的基本权利要大于后期出资带给投资者的基本权利。所以，追加出资需要付出大于原有投资者的出资额，才能取得与原投资者相同的投资比例。或者说创业者的投资只有一部分扣除注册资本金资本属于创业者，而其它扣除资本资本资产，属于公司。

股东的投资溢价因会计处理扣除资本资本资产金，无法成为资本资本资产金属于股东的理由。最高院（2013）民提字第226号裁决裁判员要义：资本资本资产金属于公司的后备资金，股东能按出资比例向公司主张所有者权益，但股东出资后无法一口口，也不得转变为公司的债务计算利息，变相抽逃。

三、汇率注资中的地税症结。

1、汇率注资过程中不发生所得税纳税基本权利。

注资凌桥中原股东的股权有可能被稀释，但不调整原股权的计税基础，对企业减少的注册资本金资本和资本资本资产属于股东新投入的资本金，对股东的投资款原则上不征收民营企业所得税。

（1）注资股东不发生所得税纳税基本权利。

（2）接受注资的公司不发生所得税纳税基本权利。

（3）溢价注资扣除资本资本资产金部分，也不发生所得税纳税基本权利。

以汇率注资属于非应税事件。

2、公司交纳万分之二点五的新税。

国务院总理李克强2018年4月25日主持召开国务院常务会议决定，从2018年5月1日起，将对纳税人设立的资金账簿按注册资本金资本和资本资本资产合计金额征收的新税减半，即万分之二点五。汇率注资认缴未实缴的，不产生新税。

3、注资时扣除资本资本资产金的溢价属于公司，但扣除该股权转让时的计税成本。

《陕西省地方地税局自然人股东股权转让个人所得税管理办法（试行）》规定：注资凌桥时实际投入民营企业的扣除“注册资本金资本”（股本）的金额，实际出资额大于签订合约份额而扣除“资本资本资产–资本（股本）溢价”的金额，扣除该股权转让时的计税成本。财务与地税的不同。

3、汇率注资过程中不发生增值税纳税基本权利。

《中华人民共和国增值税暂行条例》第一条：在中华人民共和国境内销售货物或者加工、修理修配劳务（以下简称劳务），销售服务、无形资产、不动产以及进口货物的单位和个人，为增值税的纳税人，应当依照本条例交纳增值税。

四、汇率注资中的备案症结。

1、被质押的股权被法院查封冻结后，所在公司能否注资凌桥？　最高法与地税总局答复矛盾（最高法认为不行，国家地税总局认为能）。

（1）最高法院于2013年11月14日以（2013）执他字第12号函向山东省高级法院答复：原则上同意你院审判委员会意见。在人民检察院对股权予以冻结的情况下，公司登记机关不得为公司或其它股东办理注资凌桥更改登记。本案在按裁决执行股权时，应向利害关系人释明，作为案外人的其它股东能提出执行异议，对异议裁定不服，能提起异议之诉，要注意从程序上对案外人给予必要的救济。

（2）《国家地税行政管理总局关于未被冻结股权的股东能否减少出资额、公司减少注册资本的答复意见》地税法字〔2011〕188号内蒙古自治区地税行政管理局：你局《关于未被冻结股权的股东能否减少出资额、公司减少注册资本的请示》收悉。经研究，答复如下：

冻结某股东在公司的股权，并不构成对公司和其它股东注资凌桥等基本权利的限制。公司登记法律条文法规、民事执行相关法律条文法规对部分冻结股权的公司，其它股东减少出资额、公司减少注册资本没有禁止性规定。

因而，在法无禁止规定的前提下，公司登记机关应当依申请受理并核准未被冻结股权的股东减少出资额、公司减少注册资本的变更登记。

2、股权质押后公司能注资。

最高人民检察院《深圳市汇润投资有限公司与隆鑫控股有限公司欠款、担保合约纠纷案》[（2010）民二终字第104号]裁判员要义：公司注资凌桥后，因有新的出资注入公司，虽然原公司股东的持股比例发生变化，但其所对应的公司资产价值并不减少。

因而，对于原以公司部分股权设定质权的权利人而言，公司注资凌桥后其对相应缩减股权比例享有优先受偿权，与其当初设定质权时对原出资对应的股权比例享有优先受偿权，实质基本权利并无变化，不存在因注资凌桥损害质权人合法基本权利的可能。质权人应当以注资凌桥后原股权对应出资额相应的缩减后股权份额享有优先受偿的基本权利。

《地税行政管理机关股权出质登记办法》第四条：股权出质登记事项包括：（三）出质股权的数额。股权出质登记事项是股权的数额，而非股权比例。质权合约和股权出质登记应当明确为有限责任公司中的XX元或股份有限公司中的XX股。注资凌桥后，出质的股权依然按照质权合约和股权出质登记明确的数额，未发生变化。即股权质押后公司注资办理更改登记没有地税障碍。

但股权比例变化后（比如从51%变为49%）肯定影响质押权人的利益。为保护质权人的合法利益，应当明确股权质押后公司非经质权人同意公司不得注资。

综上，公司法本身即是由法律条文、财务、地税、地税组成的商事法律条文，我们在公司公法中必须从五个角度考虑公司法问题才能圆满解决。

公司纠纷专业辩护律师

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