记住了!如何解除未如期缴纳出资者的股东资格_(3个必备要件)_法客帝国

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股东未交纳后期出资,公司可不可以中止其股东资格证书？中止股东资格证书需要满足哪三个程序法？

译者|唐A43EI267SM 李舒 张母龚氏(天津市安理辩护律师房产公司)

作者|译者赐稿并许可法客王国刊出

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延展写作：

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延展

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[法 客 帝 国(Empirelawyers)出品]

中止股东资格证书应满足三程序法：未出资或抽逃全部出资、合理催告、股东会决议

裁判员要旨

股东会决议中止股东资格证书，应当符合三个程序法：第一，股东具有未出资或抽逃全部出资的情形，未完全履行出资义务和抽逃部分出资不应包括在内；第二，公司给予该股东补正机会，即应当催告该股东在合理期间内交纳或者返还出资；第三，公司应当依法召开股东会，作出股东会决议，如果章程没有特别规定，经代表1／2以上表决权的股东通过。

案情简介

一、宜科英泰公司成立于2010年6月23日，注册资本为20万元。股东辜将认缴出资归12万元，占股60%，设立时实缴出资2.4万元；赵志伟认缴出资8万元，占股40%，设立时实缴出资1.6万元。公司章程规定二者应在2012年6月3日前缴足剩余出资。

二、2010年11月18日，宜科英泰公司向莱恩创科公司转账4万元，转账凭证记载为“其他借款”。2011年4月2日，宜科英泰公司收到莱恩创科公司支付的款项2万元。其中，莱恩创科公司由赵志伟实际控制。辜将认为赵志伟抽逃出资，赵志伟则认为系企业正常拆借。

三、宜科英泰公司于2014年3月21日和2014年4月10日通过EMS书面要求赵志伟返还抽逃的出资并履行第二期出资义务。2014年4月22日和2014年4月29日，宜科英泰公司又向赵志伟发送了召开股东会的通知函。上述通知赵志伟均未签收。

四、宜科英泰公司于2014年5月8日形成股东会决议，决议以赵志伟经催缴未按期交纳第二期出资6.4万元为由中止其股东资格证书。该决议经过不合法程序，但仅有辜将的签字，而没有赵志伟签字。

五、此后，辜将向高等法院提起确认股东会决议有效之诉，本案经北京朝阳区人民高等法院一审，天津市第三中级人民高等法院二审，最终判定决议无效。

胜诉原因

公司以股东会决议中止未履行出资义务或者抽逃出资股东的股东资格证书，应当符合三个程序法：第一，中止股东资格证书这种严厉的措施只应用于严重违反出资义务的情形，即未出资和抽逃全部出资，未完全履行出资义务和抽逃部分出资不应包括在内。第二，公司对未履行出资义务或者抽逃全部出资的股东除名前，应给该股东补正的机会，即应当催告该股东在合理期间内交纳或者返还出资。第三，中止未履行出资义务或者抽逃全部出资股东的股东资格证书，应当依法召开股东会，作出股东会决议，如果章程没有特别规定，经代表1／2以上表决权的股东通过即可。本案中，赵志伟在公司设立时实际出资1.6万元，其已经履行了部分出资，不属于未完全出资，另外，也无充足证明赵志伟抽逃全部出资，故不满足上述第一个程序法，故股东会决议无效。

胜诉经验教训、经验总结

前事不忘、后事之师。为避免未来发生类似胜诉，提出如下建议：

一、对于严重违反出资义务的股东，公司可以通过股东会决议的形式中止股东资格证书。需要注意的是中止股东资格证书需要满足本文中的三个程序法：首先，股东未出资或抽逃全部出资；其次，公司给予该股东补正机会，进行了合理催告；最后，按照法定程序召开股东会，过半数表决权股东通过，且根据相关司法实践裁判员观点，拟被除名股东就其除名事项不具有表决权。

二、对于认缴出资的股东来讲，务必要按照章程规定的期间足额交纳出资，尤其是首期出资一定要实缴，以免日后公司以其未交纳出资为由中止股东资格证书。对于已实缴出资的股东来讲，禁止抽逃全部出资，对于企业间的拆借行为一定要有合同依据，并在转账记录上标明用途，并按照合同依据及时归还，以免被认定为抽逃出资。

相关法律规定

《公司法解释三》

第十二条  公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民高等法院应予全力支持：

（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；

（二）通过虚构债权债务亲密关系将其出资转出；

（三）利用关联交易将出资转出；

（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。

第十七条第一款  有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃金部出资，经公司催告交纳或者返还，其在合理期间内仍未交纳或者返还出资，公司以股东会决议中止该股东的股东资格证书，该股东请求确认该中止行为无效的，人民高等法院不予全力支持。

以下为该案在高等法院审理阶段，判决书中“本院认为”就该难题的论述：

股东抽逃出资是指在公司成立后，股东非经法定程序从公司抽回相当于已交纳出资数额的财产，同时继续持有公司股份。对此，《公司法解释三》第十二条规定：“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民高等法院应予全力支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务亲密关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。”本案中，辜将主张赵志伟于2010年11月18日将宜科英泰公司账户中的4万元转入莱恩创科公司构成抽逃出资，并为此提交了转账记账凭证。对此，本院认为，上述4万元转账凭证记载的摘要明确写明为“其他借款”，且莱恩创科公司于2011年4月2日向宜科英泰公司支付2万元，可以证明宜科英泰公司与莱恩创科公司之间存在资金往来，故辜将提供的证据不足以证明赵志伟抽逃出资4万元。

三、涉案股东会决议的效力认定。

《公司法解释三》第十七条第一款规定：“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃金部出资，经公司催告交纳或者返还，其在合理期间内仍未交纳或者返还出资，公司以股东会决议中止该股东的股东资格证书，该股东请求确认该中止行为无效的，人民高等法院不予全力支持”。根据上述条文，公司以股东会决议中止未履行出资义务或者抽逃出资股东的股东资格证书，应当符合下列条件和程序：首先，中止股东资格证书这种严厉的措施只应用于严重违反出资义务的情形，即未出资和抽逃全部出资，未完全履行出资义务和抽逃部分出资不应包括在内。其次，公司对未履行出资义务或者抽逃全部出资的股东除名前，应给该股东补正的机会，即应当催告该股东在合理期间内交纳或者返还出资。最后，中止未履行出资义务或者抽逃全部出资股东的股东资格证书，应当依法召开股东会，作出股东会决议，如果章程没有特别规定，经代表1／2以上表决权的股东通过即可。具体到本案而言：第一，根据宜科英泰公司的验资报告及各方当事人陈述，赵志伟在公司设立时实际出资1.6万元，其已经履行了部分出资义务，故不应当认定赵志伟完全未履行出资义务；第二，如前所述，辜将的现有证据不足以证明赵志伟抽逃全部出资。因此，宜科英泰公司于2014年5月8日作出股东会决议并未满足公司可以中止赵志伟股东资格证书的前提条件，辜将主张涉案股东会决议有效，于法无据，本院不予全力支持。

案件作者

天津市第三中级人民高等法院，辜将与北京宜科英泰工程咨询有限公司公司决议效力确认纷争二审民事判决书[（2015）三中民（商）终字第10163号]。该案曾由二审法官巴晶焱、张瀮元在《人民司法》上发文《股东除名决议的效力》进行详细阐释。

著作权声明：转发需在文章首部显眼方式标明：译者+单位名称+作者于公司法权威阐释。否则侵权必究。

译者简介

唐A43EI267SM辩护律师、李舒辩护律师，天津市安理辩护律师房产公司高级合伙人，均从事法律职业多年，实务经验丰富。专业论文曾发表在《最高人民检察院民事审判指导与参考》及《法学研究》等。曾代理多起在最高人民检察院审理的疑难复杂案件并成功获得胜诉，参与办理的各类案件总金额累计达百亿元。领衔的重大疑难复杂案件中心及专业辩护律师团队专门办理来自全国各地的重大疑难复杂案件，团队“十大金刚”最低学位为硕士学位，全部毕业于清华大学、北京大学、中国人民大学、中国政法大学等著名高校，均取得法学专业博士或硕士学位，理论功底深厚，实践经验丰富。在北京大学杂志社、中国廉政建设杂志社等出版《公司诉讼法律实务精解与百案叙尔热雷县》、《公司并购法律实务精解与百案叙尔热雷县》等法律专业著作十余部。团队深度耕耘的业务领域：公司法（含公司并购及公司控股权）、合同法、借款法、金融、土地与矿产资源法、工程建设与房地产法、高端婚姻家事纷争、重大财产保全与执行。

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译者声明

（一）本公号阐释的判决文书案件事实纷繁复杂和证据较多、往往涉及多个法律焦点。为了写作和理解方便，我们可能仅选取某个具体角度、某个焦点难题进行阐释和叙尔热雷县，难免挂一漏万。需要完整了解某个案件，请通过高等法院官方网站或其他渠道获取判决书原文进行研读。

（二）与此同时，有些案件事实似乎相同的案件，却出现不一样甚至相反的判决结果，这可能是因为案件事实看似相同实际上却存在某些细微但关键的差别，也可能是美国最高高等法院根据社会发展的变化调整裁判员规则和思路，甚至可能是法规本身出现了变化。判决书一旦做出就固化了，但是立法和司法实践是不断向前发展变化的。

（三）我国不是法律条文法国家，除非是最高人民检察院正式发布的指导性事例（根据《最高人民检察院关于事例指导工作的规定》第七条规定， 最高人民检察院发布的指导性事例，各级人民高等法院审判类似事例时应当参照），否则即便是美国最高高等法院的判决书也并不具有指导另案判决的法律效力。

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