股权代持中实际出资人的法律风险及防范_知乎_

股份关联方，或称方均投资、委派持股，即前述出资人与为名出资人约定，由为名出资人以其自己的为名代前述出资人独享股东基本权利及权利，并在公司股东注册登记表、备案中王戎的一种股份精心安排。

股份关联方常用于前述出资数人避免出现自身身分、或为避免出现同业竞争或为满足其它商业精心安排等而难以/不愿王戎的情况。公司法判例三明晰，有限责任公司中的股份关联方协定有效。但在金润庠公司，尤其是拟挂牌上市的金润庠公司或已挂牌上市公司中的股份关联方协定，公司法判例并未明晰其效力，实践中也存在不同的看法。责任编辑桑翁以下简称公司中的股份关联方为探讨范围。

股份关联方协定，从其性质来说，应属劳动法中明晰规定的委派合同，委派关系建立的根本是受托人（前述出资人）对受托人（为名出资人）的尊敬。该尊敬主要包括一是尊敬受托人能全权处置因股份关联方所需的外交事务，比如履行职责股东的权利；二是信托受托人能考虑受托人的自身利益，并以其自身利益的最小化为核心理念。平庸状态下，找到可信赖的受托人，即可避免出现股份关联方中的法律条文信用风险。但平庸归平庸。前述上，股份关联方协定，因其全权处置的外交事务相对一般的委派外交事务，更为复杂，而其本身又涉及到多方自身利益（最终目标公司、最终目标公司其它股东、受托人的债务人、受托人的债务人等）的平衡难题，因此，仅靠尊敬来约束受托人，显然在现实社会中难以实现。如何通过在协定中作出精心安排，来避免出现因尊敬破裂而增添的法律条文信用风险，即为责任编辑探讨的重点。

一、股份关联方中前述出资人的法律条文信用风险详述

对前述出资人而言，在股份关联方精心安排中，主要的法律条文信用风险其一是因以下简称公司人导集而增添的股东资格证书证实，即王戎难题；其二是因公司法等信泰法律条文中的信泰外观主义准则而增添的，相对人尊敬自身利益为保护难题；其三是为名出资人违背前述出资人意愿而行使股东基本权利的难题。

（一）方均股东王戎：需经其它股东超过一半一致同意，前述出资人难以间接证实其股东资格证书

常规来说，前述出资人对公司出资（主要包括所夺出资），即正式成为公司的股东，独享股东基本权利，承担股东权利。出资人在出资后，公司应泽姆良公司股东注册登记表，记述出资人的信息，核发出资证，该出资人即正式成为公司股东。同时，公司还应办理手续备案，向外申明出资人的股东身分。

但在股份关联方中，前述出资人的出资与正式成为股东，均由为名出资人全权履行职责。对公司以及公司其它股东来说，为名出资人才是公司的股东，独享股东的基本权利并履行职责股东的权利。前述出资人与为名出资人之间的基本权利权利精心安排，公司及公司其它股东是矢口否认的。而以下简称公司强调人导集，比如公司法明晰规定以下简称公司的股东对外转让股份，其它股东有优先受让权。那若发生方均股东需要王戎的情况，则可能因违反了以下简称公司的人导集准则 ，而导致难以王戎，无法顺利证实前述出资人的股东资格证书。《公司法判例三》第二十五条第二款明晰规定“前述出资人需经公司其它股东超过一半一致同意，请求公司变更股东、核发出资证、记述于股东注册登记表、记述于公司章程并办理手续公司注册登记 机关注册登记的，人民法院不予支持。”

（二）股份被受托人有权行政处分：为为保护第二人的尊敬自身利益，股份关联方的事实无法间接对抗宽容第二人，前述出资人可事后向为名出资人追讨

受托人需经前述出资人一致同意，而擅自将其关联方的股份转让给第二方或设置质押权，若第二数人宽容的，则前述出资人无法桑翁此为股份的前述所有人而主张行政处分行为无效。

公司法为信泰法律条文，为为保护交易安全，保证交易效率，强调信泰外观主义。公司注册注册登记，需要公示其注册资本、住址、出资人等基本信息。宽容第二人因尊敬备案，而与注册登记的为名出资人签订股份转让或者股份质押协定，且完成了所必须的注册登记、支付了对价后，对前述出资人来说，其无法桑翁此为前述基本权利数人由，主张股份转让或股份质押无效。前述出资人只能向为名出资人主张违约责任。在此情况下，法律条文优先为保护交易秩序及第二人的尊敬自身利益，而非前述出资人的基本权利。

值得一提的是此处宽容第二人的范围。实践中存在争议的是有观点认为此处为保护的第二人仅主要包括正常交易下的交易第二人，而不主要包括非此特定股份转让/质押交易下的宽容第二人。比如A与B签订股份关联方协定，约定由B代A持有C公司的40%的股份，且备案也显示B为C的股东，持股比例40%。B与D签订了借贷协定，B为债务人，欠D100万元。借款到期后，B未偿还借款本息。D起诉B，并查封了其在C的40%的股份。后D胜诉，法院判决B偿还。B未偿还，D申请强制执行，请求法院依法拍卖B在C公司的40%的股份用于偿还其债权。在此情况下，C公司40%股份的前述基本权利人A向法院提出执行异议，认为此为前述基本权利人，该40%的股份不属于B的财产，法院无法强制执行。

在此情况下，A的主张能否得到支持？换言之D是否为本处所提及的宽容第二人，其尊敬自身利益能否得到为保护？笔者的观点倾向于认为，以关联方股份为特定交易标的的宽容相对人（如股份转让中的受让方）的尊敬自身利益当然应获得为保护，既是对交易安全的考量，也是将关联方的信用风险限定在关联方协定的双方来承担。对前述出资人来说，其在做出关联方精心安排时，应可以预知到该信用风险。但在并非以关联方股份为交易标的的其它信泰交易中，前述出资人与该第二人的自身利益实质上应处于一个平等的地位（都是与为名出资人存在合同关系的第三方），是否存在需要优先考虑该第二人自身利益（上述案例中的D）的空间，则需要进一步的考虑。比如因为名出资人B而导致的难题（违约），作为与B存在合同关系的A与D承担同等的信用风险，是否更为公平？实践中对此有争议，法院亦存在同案不同判的情况，需要结合具体案情判断。

（三）为名出资人违背前述出资人意愿行使股东基本权利：可能导致前述出资人的投资目的落空，损害前述出资人的权益

股份关联方精心安排中，应由前述出资人独享投资权益并承担投资的信用风险。但在前述操作中，若未在协定及具体事项中详细约定，则有可能导致为名出资人违背前述出资人意愿行使股东基本权利。而为名出资数人注册登记公示的股东，其作出的相关决议，经履行职责必要的程序，则有可能产生法律后果，如其违背前述出资人的指示在股东会议上投票，导致前述出资人的真实意愿未能得到表达。在此情况下，前述出资人的投资目的则可能落空，损害前述出资人的权益。

针对上述法律条文信用风险，对前述出资人来说，可通过具体的协定及其它配套的精心安排，以达到尽量避免出现信用风险的目的。

二、股份关联方中前述出资人的信用风险避免出现（一）可考虑将公司及公司其它股东同步纳入股份关联方协定的知悉范围

前述出资人可根据具体的方均目的及商业精心安排，考虑对公司或公司中的其它部分股东披露股份关联方的事实。同时与公司或公司中的其它股东（部分或全部）签订保密协定。以此达到在其届时取消关联方时，可以获得其它股东的支持。此方式需综合考虑方均的原因后决定是否适用。

（二）在为名出资人正式成为公司注册登记股东之后，同步要求为名股东将其持有的关联方股份质押给前述出资人，以防止为名股东有权行政处分增添的信用风险

关联方股份已经质押给前述出资人后，为名出资人再转让或再设定质押，相对人则难以通过主张此为宽容相对人而获得股份的所有权人。

（三）关联方协定中对为名出资人的履职要求进行详细的精心安排，且履行职责关联方协定时，注意留存证据

在关联方协定中对如何履职应进行详细的精心安排，约定详细的违约责任或单方任意解除关联方协定的基本权利。在前述支付投资款，或涉及公司重大事项精心安排时，应注意留存证据，比如支付投资款时写清楚备注、对公司事项进行投票精心安排时，应书面通知为名出资人等。同时，亦可通过控制为名出资人的印鉴（在为名出资数人公司时适用）或要求为名出资人提供其它担保的方式，达到控制信用风险的目的。

三、小结

股份关联方因关联方的公司类型、关联方的目的以及关联方的具体精心安排不同，难以通过一篇文章即涵盖全部的关联方信用风险。在关联方协定中，也需要针对双方的前述情况进行特定化的精心安排。比如若为名出资数人自然人且已婚，则可能还涉及到与其配偶明晰，该股份不属于夫妻共同财产的精心安排。建议在涉及到需要关联方精心安排时，就具体的事项，与专业人士沟通，并针对性的起草关联方协定。

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