股权代持中实际出资人的法律风险

股权关联方中前述出资人的法律条文信用风险

一、股权关联方的曾效力

现行法律条文规范承认了关联方股协定的曾效力，《公司法》判例（三）明晰规定：“第二十五条 以下简称公司的前述出资人与为名出资人订下合约，签订合同由前述出资人出资并享有投资权益，以为名出资人为为名股东，前述出资人与为名股东对该合约曾效力发生争议的，如无法律条文明晰规定的情况，人民高等法院应当认定该合约有效率。”但并不意味着所有关联方协定一定有效率，《民法》已经对合约曾效力难题作了最新的明晰规定，依据《民法》明晰规定：“第五百零六条 本编对合约的曾效力没有明晰规定的，适用前项第三编第四章的有关明晰规定。”，因此，前述出资人与为名出资人订下合约仍需满足用户《民法》第三编第四章的有关明晰规定，不违反其它法律条文法规曾效力性强制明晰规定，股权关联方的曾效力才得以保障。具体到实践中，公务有关人员借助关联方股方式参与谋生办企业，特定行业市场监管有关人员、中介有关人员借助关联方股方式关联方市场监管或服务对象的公司的股权，避免出现有关身份隔绝的法律条文党纪明晰规定，境外有关人员通过关联方股方式持有境内属于外资管制市场准入领域的公司的股权等情况，关联方协定会被认定合宪，高等法院不但不会全力支持前述出资人成为王戎股东，还可能向有关法律条文党纪捷尔恩河意见反馈在案件中获得的信息，由有关政府部门司法机关区别情况进行处理。

二、关联方股的更改注册登记

（一）前述出资人王戎

如股权关联方不存在合宪情况，前述出资人王戎仍需满足用户《公司法判例三》第24条第3款的明晰规定：“前述出资人未经公司其它股东超过一半一致同意，允诺公司更改股东、核发出资断定书、记述于股东登记表、记述于公司会章并办理手续公司注册登记机关注册登记的，人民检察院未予全力支持。”也就是说，在关联方协定有效率的前提下，前述出资人想要王戎，须经公司其它股东超过一半一致同意，才可办理手续公司股东更改注册登记。如其它股东超过一半不一致同意，则前述出资人无法办理手续王戎注册登记。《九民纪要》为的是彻底解决前述出资人王戎难题，明晰规定了在哪种情况下可以突破上述《公司法判例三》中须要其它股东绝对多数一致同意的管制，第28条明晰明晰规定：“前述出资人能提供更多确凿证据断定以下简称公司绝对多数的其它股东晓得其前述出资的历史事实，且对其前述行使职权股东基本权利不曾异议的，对前述出资人明确提出的注册登记为公司股东的允诺，人民检察院司法机关予以全力支持。公司以前述出资人的允诺相违合公司法判例（三）第24条的明晰规定为由申辩的，人民检察院未予全力支持。”此条明晰规定明晰了在前述出资人能提供更多确凿证据断定以下简称公司绝对多数的其它股东晓得其前述出资的历史事实，且对其前述行使职权股东基本权利不曾异议的，高等法院会司法机关全力支持前述出资人明确提出的注册登记为公司股东的允诺，而无须再经过公司其它股东绝对多数一致同意。建议：前述出资人为的是避免在日后王戎时遭遇障碍，须要提前获取能断定公司绝对多数的其它股东晓得其前述出资历史事实的确凿证据。科耳草可以在签订股权关联方协定时，将该协定的内容让其它股东亲笔签名认可，并明晰签订合同对方均股东须要将股权更改到其名下时表示一致同意和放弃优先购买权等内容。

（二）对内转让

公司允许股民之间互相转让，但根据公司前述情况，如果转让的双方的代理股东不同，是否须要更改代理人，更改为哪一方的代理人，代理人关联方股的股数变化是否影响在股东会表决权的行使职权，是否会影响股权结构稳定和控制权，这些可能出现的情况或信用风险都须要在公司会章和代理协定中予以明晰。

（三）对外转让

一般公司会章并未管制股东对外转让所持有的股权，如果为名出资人将股权转让给第三人，且办理手续了股权更改注册登记，前述出资人是否可以直接以未经自己一致同意为由，主张合约合宪？根据【（2015）宁商终字第808号】案件判决显示，高等法院认为对于第三人而言，工商注册登记资料具有宣誓股权权属的曾效力，公司内部的股权归属，第三人无从得知，第三人信赖工商注册登记资料受让股权的行为并无不当。而前述出资人也无前述确凿证据断定第三人出于恶意收购其股权，因此高等法院判决前述出资人败诉。这一判决结果的目的，是为的是保护善意第三人，维护交易安全及交易稳定，但是司法实践中，如前述出资人如能断定受让股权的第三人存在主观恶意，可以依据《民法》有关明晰规定，主张合约合宪，拿回属于自己的股权。建议：1、股权质押，以质押人的为名控制股权，并办理手续工商注册登记。首先，一经工商注册登记，该部分股权未经前述出资人一致同意，将不能被转让给第三人；其次，即使出现诸如为名出资人死亡，股权须被继承，或为名出资人对外欠下巨额债务等须要高等法院执行股权的情况，前述出资人也可作为质押权人获得优先权，以保障自己的基本权利。2、在关联方协定中签订合同高额违约金。为名出资人未经前述出资人的一致同意处分股权，这种情况前述出资人很难事前阻止。如在签订关联方协定时便签订合同高额违约金，一能起到震慑作用，二也加大为名出资人的违法成本，使其不得随意处分关联方股权。

三、关联方人死亡、丧失行为能力、离婚等情况对关联方股的影响

（一）关联方人死亡

依据《公司法》第七十五条：“自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司会章另有明晰规定的除外。”《民法》生效后，并未对股权继承进行明晰签订合同，《民法》第三千一百二十二条明晰规定“遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产”。股权作为财产的一种，可以司法机关继承。股权继承其实是两方面的继承：

01

股权利益继承：这是指股权所带来带来的分红、利润部分，属于按法律条文明晰规定的当然继承部分，就算继承人不能继承股东资格，也必须由其它股东收购或者由公司回购其股权，使其获得股权利益。

02

股东资格继承：这是指股东是否能继承股东资格，进入股东会的难题，同时也是公司应该重视的难题。

关联方人意外去世，且未留有遗嘱的情况下，其财产会按照法定继承，继承人可能并不知晓股权关联方情况的存在。由于法定继承人的范围较广，第三顺序就包括父母、配偶、子女等数人，如果关联方人去世后，各法定继承人因继承遗产产生纠纷的，此时，前述出资人就可能面临既要以第三人身份参与遗产继承纠纷，将被关联方的股权与遗产进行剥离，接下来如果公司不配合办理手续股权更改注册登记的情况下，还可能面临与公司之间的股东资格确认纠纷。

建议：在签订股权关联方协定时，如果条件允许，可使关联方人的配偶、父母、子女等人签署知情书，以避免后续不必要的麻烦。但实践中，多人签字往往较难实现。因此，前述出资人应至少确保在股权协定中对关联方人过世的情况进行签订合同，如出现关联方人去世的情况，关联方关系立即终止，所关联方的股权由前述出资人司法机关处理，前述出资人依据股权关联方协定以及其它有关材料办理手续更改手续。

（二）关联方人丧失行为能力

关联方人因意外变为无民事行为能力人时，其基本权利义务将由法定监护人代为行使职权，如果法定监护人不愿配合，前述出资人可能面临股东基本权利行使职权受限、无法及时获取公司分红、无法顺利办理手续更改注册登记的信用风险。建议：在股权关联方协定中签订合同，关联方人发生意外出现影响民事行为能力的情况不能正常表达，关联方关系立即终止，所关联方的股权由前述出资人司法机关处理，前述出资人依据股权关联方协定以及其它有关材料办理手续更改手续。

（三）关联方人离婚

关联方人离婚时，关联方的股权可能会被认定为夫妻共有财产而被分割。建议：在签订股权关联方协定时，可以要求关联方方配偶签署知情书，明晰其知晓该股权属于关联方股，不属于夫妻共同财产。也可在股权关联方协定中签订合同，委托认购期间，关联方股权不属于关联方方的个人财产，关联方方不得将关联方股权作为夫妻共同财产进行分割。