股东出资协议(特殊出资方式)审查_知乎_

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适用作：至少一方股东只以汇率形式出资成立金融类公司

不适用作：全部股东均以汇率出资，或成立非金融类公司

*文中「有关习题」一栏内容，参见variations习题查看形式指引

信用风险中文名称应签订合同拟成立公司的基本上重要信息信用风险级别高信用风险叙述1.协定应签订合同拟成立公司的基本上重要信息，比如中文名称、住所、经营范围、经营时限等。 2.由于签署出资协定时仍未获得营业执照，因此通常应注明上述重要信息以工商注册登记机关最终核准的内容为准。信用风险中文名称应明确签订合同出资的基本上事宜信用风险级别高信用风险叙述1.协定应签订合同出资的基本上事宜，比如公司的注册资本、股东的出资额及持股比例、出资形式、出资天数等。 2.应依照实际情形，科学合理确认注册资本总值。考虑到注册资本总值是公司对外承担责任的上限，并且在公司退出、宣告破产情形下未届交纳时限的注册资本将提前交纳等情形，因此注册资本总值并非越高越好。 3. 应依照实际情形，科学合理确认出资天数。股东应依照签订合同的出资天数交纳出资，否则形成纰漏出资。即便公司成立后股东会做出决议案延后出资，仍有可能将形成违反出资权利。 4.建议签订合同出资的交纳形式，即股东将出资支付至公司指定的账户，以免未来发生争论有关习题【1】公司退出或宣告破产时，股东应交纳仍未交纳的出资【2】股东会决议案延后出资时限，可能将形成出资不实【3】股东交纳或补足出资的权利，不受时效的限制【4】合同当事人能签订合同单方面中止继续履行权利，但无法对抗《公司法》项下的资本充足权利信用风险中文名称借以出资的金融资产应是法律条文容许出资的金融资产信用风险级别高信用风险叙述1.股东借以出资的金融资产应是法律条文容许出资的金融资产。 2.《公司法》第27条及《公司注册资本管理条例》第5条明确规定了能借以出资的金融资产及无法借以出资的金融资产。 3.实践中，能借以出资的金融资产通常包括：汇率、动产（常见的有机械设备、车辆等）、住宅、国有农地所有权、商标、专利权、非专利技术、净金融资产、股份、债务人。 4.以下金融资产无法借以出资：劳务、信用、自然人姓名、鳑、特许经营权、预设借款的财产、拨给农地所有权、商品代理权。 5.以下金融资产能否出资存有争论：专利所有权、商标所有权、宅基地所有权。有关习题【5】能用作出资的金融资产及不能借以出资的金融资产【6】专利所有权目前仍不宜作为股东出资【7】“净金融资产”能用作出资【8】非专利技术出资能用作出资【9】商品代理权无法借以出资【10】宅基地所有权出资须经政府批准，且实务中存有疑难【11】拨给农地所有权出资问题信用风险中文名称借以出资的金融资产应合乎法定出资前提信用风险级别高信用风险叙述1.只以汇率金融资产出资，除金融资产应是法律条文容许借以出资的金融资产外，金融资产本身还应合乎借以出资的前提。 2.通常的前提，包括金融资产土地权属清晰、未预设借款、能依法转移。 3.部分非汇率金融资产还应合乎特定的主体资格，比如以股份出资，应合乎《公司注册资本注册登记管理明确规定》第6条明确规定的前提。以债务人出资，应合乎《公司注册资本注册登记管理明确规定》第7条明确规定的前提。 4.以不合乎前提的金融资产出资，可能将形成出资行为无效或纰漏出资。有关习题【12】借以出资的股份项下金融资产存有抵押物，可能将形成纰漏出资【13】以抵押物金融资产出资，高等法院可对该金融资产强制执行【14】以无扎格列的金融资产出资，参照善意获得原则处理【15】以中止的专利出资形成虚假出资，股东应承担补充赔偿责信用风险中文名称应签订合同借以出资的金融资产的重要重要信息信用风险级别高信用风险叙述1.股东只以汇率金融资产出资，出资协定中应签订合同金融资产的重要重要信息，以确认借以出资的金融资产，防止出现争论。 2.对住宅、农地所有权，通常应记述产权证序号、地址/坐落、面积等。对知识产权等基本上权利，通常应记述中文名称、渤海证券、所有人、基本上权利时限等。对机械设备，通常应记述发动机序号、增值税发票序号等。对坦耶尔米，通常应记述基本上权利渤海证券、基本上权利获得形式、矿种、矿区范围、储量等。有关习题【16】未签订合同使用第二项专利出资，高等法院可能将依照情形综合认定信用风险中文名称应记述只以汇率金融资产出资的评估事宜信用风险级别高信用风险叙述1.为避免未来发生争论，只以汇率金融资产出资的，在签署出资协定前金融资产通常应已完成评估。出资协定中应明确记述评估机构、评估报告序号、评估价值、出资金额，以及评估价值高于出资金额的处理形式（通常计入公司资本公积）。 2.出资时仍未完成评估的，应签订合同未来评估价值显著高于或低于签订合同协定签订合同的出资金额的处理形式。比如显著低于签订合同出资金额的，股东应承担补足出资、支付违约金、或以等额汇率资金整体替换之前的出资等。显著高于评估价值的，高出部分如何处理，比如计入资本公积金、分割出资，或这修改相应修改公司的注册资本及股东持股比例。有关习题【17】只以汇率金融资产出资应评估【18】出资未评估，高于评估价值的部分并非必然归股东所有【19】非汇率金融资产出资未评估，补充评估非履行出资权利前提【20】非汇率金融资产出资贬值的替换信用风险中文名称应签订合同股东的持股比例是否依据认缴出资额确认信用风险级别高信用风险叙述1.协定应明确签订合同股东是否按认缴出资额占注册资本总值的比例享有股份。 2.由于法律条文及实践均容许股东签订合同不按出资比例享有股份，因此股东拟只以汇率金融资产出资，但操作中存有困难的，可以签订合同不按出资比例享有股份。 3.此种情形下，应依照实际情形，决定是否签订合同对未实际出资的股东的限制措施，比如公司成立之日起若干年内不得转让股份等。有关习题【21】在公司注册资本合乎法定要求的前提下，股东有权签订合同不按实际出资比例持有股份信用风险中文名称应签订合同股东履行出资权利的形式信用风险级别高信用风险叙述1.协定中应明确签订合同股东履行出资权利的形式。 2.以不动产出资的，履行出资权利的形式过户+交付；动产出资的，履行出资权利的形式为交付。 3.以专利权出资的，针对知识产权的特定性，应签订合同基本上权利过户天数，以及技术资料的交付天数。 4.借以出资的金融资产难以界定交付行为的，比如金融资产即无土地权属证书也非实物（如非专利技术出资），应依照交易的实际情形、公司的利益点，有针对性的签订合同履行出资权利的形式及标准，比如签订合同技术资料的范围、交付形式、验收标准等。有关习题【22】以动产的出资的，动产的实际交付为履行出资权利的标志【23】以不动产出资，履行出资权利应交付且过户信用风险中文名称应签订合同股东实际出资高于签订合同出资额的部分如何处理信用风险级别高信用风险叙述协定应明确签订合同股东出资高于注册资本的部分如何处理，比如作为资本公积金，或作为股东对公司的借款等。有关习题【24】超额出资未明确签订合同性质的，可能将被认定为借款信用风险中文名称应签订合同纰漏出资时的替换措施信用风险级别高信用风险叙述1.由于非汇率金融资产出资涉及评估、过户、交付等步骤，因此此种出资形式相比汇率出资更容易出现纰漏出资的信用风险。 2.针对该特点，协定中应签订合同无法按签订合同出资时，股东应以等额的汇率或其他全体股东一致同意的金融资产替换出资。有关习题【25】非汇率金融资产出资贬值的替换信用风险中文名称应决定是否签订合同公司成立后金融资产价值显著下降的处理形式信用风险级别中信用风险叙述1.部分非汇率金融资产尽管在出资时进行过评估，但依照自身特性，仍可能将发生公司成立后短天数内迅速贬值的情形。 2.针对上述情形，应签订合同股东出资在何种情形下贬值，股东承担补足权利。信用风险中文名称应签订合同股东纰漏出资的违约责任信用风险级别高信用风险叙述1.应签订合同股东未按协定签订合同履行出资权利（包括未完全履行出资权利）的违约责任。违约责任通常包括向充分履行出资权利的股东承担违约金，以及上述违约金的计算标准、支付时限、分配原则等。 2.上述违约责任还能包括，逾期出资达到一定时限，该股东丧失未交纳的出资份额，上述出资份额在其他股东之间分配，以及分配原则。有关习题【26】出资纰漏的股东应向足额交纳出资的股东承担违约责任，该违约责任应受时效规制【27】出资纰漏的股东应向公司债务人人承担补充清偿责任，且不受时效限制信用风险中文名称应决定是否签订合同对纰漏出资股东基本上权利的限制措施信用风险级别中信用风险叙述1.应依照实际情形，决定是否签订合同对纰漏出资股东基本上权利的限制措施。“纰漏出资”指未履行出资权利、未充分履行出资权利，以及抽逃出资。 2.上述限制措施通常包括限制纰漏出资股东的利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等。 3.由于上述限制措施只有依照章程或者经股东会决议案通过方为有效，因此协定应同时签订合同上述限制措施的程序（必须是经股东会决议案通过），同时建议签订合同上述限制措施应写入公司章程。有关习题【28】公司通过章程或股东会决议案能限制纰漏出资股东的基本上权利信用风险中文名称应决定是否签订合同对严重违反出资权利的股东的除名措施信用风险级别中信用风险叙述1.应依照实际情形，决定是否在出资协定中签订合同对严重违反出资权利的股东的除名措施。上述“严重违反出资权利”，指股东完全未履行出资权利，经催告后仍未履行的情形。 2.如决定签订合同上述措施，应签订合同“严重违反出资权利”的前提，公司的催告程序，以及除名程序（股东会决议案通过）。同时需签订合同公司应办理相应的注册资本变更手续，并签订合同将上述出名措施的有关内容记述如公司章程。有关习题【29】股东严重违反出资权利，公司能以股东会决议案将其除名信用风险中文名称应签订合同三会一层的组成及职权信用风险级别高信用风险叙述1.协定应签订合同股东会、董事会（或执行董事）、监事会（或监事）的组成、权限及产生形式。 2.应签订合同法定代表人，以及包括总经理、财务负责人在内的高级管理人员的产生形式及权限。 3.某些情形下，可能将需要签订合同若干特别事宜的特定决策程序，比如公司增资、引入新股东、发起人在公司成立后一定时限内对外转让股份等。信用风险中文名称应依照实际情形，决定是否签订合同股东各自职责信用风险级别中信用风险叙述1.某些情形下，协定中可能将需要签订合同股东的各自职责，比如哪些股东需要负责公司哪方面事务（如技术研发、人员培训、销售等），以及哪些股东不需要在公司担任职务及全职工作。 2.应依照实际情形，觉得是否在协定中签订合同上述条款。信用风险中文名称应签订合同利润分配形式，尤其是特定的分配形式信用风险等级高信用风险叙述1.协定应签订合同公司的利润分配形式，如分配比例、分配天数等。 2.如有特定的分配形式，比如不按出资比例分配、优先向某些股东分配、某些情形下不分配利润、在利润中提取某些款项（如团队奖金）之后分配等，尤其应在协定中明确签订合同。有关习题【30】股东能签订合同不按实缴比例分配利润信用风险中文名称应决定是否签订合同其他财务、会计有关事宜信用风险级别中信用风险叙述1.应依照实际情形，决定是否签订合同除利润分配之外的其他财务、会计有关事宜。 2.上述事宜通常包括财务报表的编制、提交时限，法定公积金及任意公积金的提取，财务会计有关的事宜的流程和审批权限等。法人股东之间的出资协定，尤其是涉及较大金额，比如成立公司运营资金需求量较大的项目、业务的情形，或者股东中存有国有股东的，可能将需要在出资协定中就上述事宜进行较为详细的签订合同。信用风险中文名称应签订合同公司成立过程的有关事宜信用风险级别高信用风险叙述1.协定应明确签订合同公司成立过程的有关事宜，比如成立工作由谁负责，成立工作的范围，哪些费用属于成立费用，上述费用如何确认（比如是否需要记账、费用凭证如何保留、如何对账目、凭证进行确认等）、上述费用的承担和报销形式，尤其是公司未能成立时上述费用的分担形式。 2. 法人股东之间的出资协定，尤其是涉及较大金额，比如成立公司运营资金需求量较大的项目、业务的情形，可能将需要对上述事宜进行较为详细的签订合同，并可能将成立专门的筹备组。 3.协定中能约定，发起人为成立公司，是否有权以自己的名义签署合同，上述合同公司成立后如何承认该合同的效力，以及如何承接基本上权利权利。有关习题【31】公司成立前发起人为成立公司对外签署合同的责任归属【32】公司未能成立，成立人在筹建期间的关系为合伙信用风险中文名称应确认是否签订合同承诺保证条款信用风险级别中信用风险叙述1.应依照交易的实际情形，决定协定是否包含股东的承诺保证条款。 2.对重要事宜，如股东借以出资的来源合法，股东不存有法律条文法规或其他规范性文件明确规定的禁止投资入股经商等情形，为避免未来出现争论，危害公司或其他股东的利益，建议应由股东做出承诺。有关习题【33】出资资金来源不影股东资格，但股份可能将被拍卖或变卖【34】公务员身份不导致其投资入股的合同无效【35】以无扎格列的金融资产出资，参照善意获得原则处理信用风险中文名称应决定是否签订合同成立前股东是否能互相转让出资份额信用风险级别中信用风险叙述实务中，在公司成立之前，股东可能将需要相互之间转让出资份额。建议依照实际情形，决定是否在协定中签订合同上述事宜，比如成立前股东是否能互相转让出资份额，以及转让的程序等。有关习题【36】公司成立过程中，发起人间相互转让投资的行为有效信用风险中文名称应签订合同出资协定与公司章程的关系信用风险级别高信用风险叙述出资协定中应签订合同协定与公司章程之间的关系，包括协定在章程生效后是否有效、协定内容是否应载入章程、协定与章程签订合同不一致的以何者为准等。有关习题【37】股东间协定在公司成立后，效力并非自然中止或被章程取代【38】股东协定中的签订合同未载入章程，对股东仍可能将有约束力【39】股东间协定中的特定基本上权利未载入章程的，无法对抗善意第三人