私募股权代持实际出资人篇——实际出资人无法获得投资收益的风险

概   述

前述出资人委派为名股东持有公司股份是为的是进行股份投资，其重中之重目的是以获取收益（比如说公司盈利派息、股份转让本息等）。但在以下情况下，即使股份投资产生了相关收益，前述出资人也存有难以赢得收益的几率：

1、为名股东拒不知会公司经营方式重要信息，谎报派息依照，引致前述出资人难以推论公司是否派息及适当的派息数额。

2、公司派息后为名股东拒不向前述出资人交予派息钱款。

3、公司股份转让后，为名股东婉拒向前述出资人透漏股份转让重大进展、真实世界股份转让数额，或婉拒向前述出资人交予股份转让本息。

为的是防止上述1-3项情况的出现，股份关连方协定一般会签订合同为名股东具备及时处理知会公司经营方式重要信息、及时处理交予派息及股份转让本息的权利。但这并足以保证前述出资人不遭遇经济损失。前述出现后，真正申诉的症结是如何断定派息或股份转让钱款的存有及数额，一旦难以断定，前述出资人要求为名股东交予适当钱款的民事诉讼请求有很大可能被高等法院否决。因此，对于难以把控公司经营方式、股份转让重要信息，且公司及/或股份交易相旁人心怀不满相互配合提供适当金属材料的前述出资人来说，在名义股东拒不相互配合的情况下，在民事诉讼时就已经具备较大的胜诉信用风险，从而引致难以以获取收益。

4、高等法院裁决为名股东缴付派息或股份转让本息后，为名股东不具备执行能力或婉拒执行高等法院施行裁判员公文，仍会引致前述出资人难以赢得收益。

 关 联 案 例 

(2016)沪01民终4634号 上海市第一Wasselonne人民高等法院

2013年10月因边城公司实施承购，晴川赠与股份（包涵上列500多万元）的适当总股本金被全部归还至晴川个人银行帐户。自此，晴川本该将张琴华的出资款急人所急张琴华，但主观上晴川仅交还了35多万元……

(2021)陕09民终1132号 西安市镇坪县Wasselonne人民高等法院

首先……洪毓琛并未提交证据断定双方曾明确签订合同邱国辉应向其提供派息依据……其次……洪毓琛该请求实属于上述法律规定的股东可以行使的知情权的范畴，但洪毓琛并无证据断定其为家友公司的股东，也不能断定邱国辉前述持有上述资料或知晓内容，故其该项请求亦无适当的法律依照。第三……洪毓琛主张的委派关系涉及公司出资比例的关连方，即使洪毓琛基于委派合同法律规定主张权利，仍应受到公司法等相关法律规定的限制。公司法中并无股东可以向前述出资人提供会计账簿、股东会会议记录等派息依照的相关规定，故洪毓琛认为其基于法律规定主张权利依照不足。

 应 对 措 施 

1、完善股份关连方协定签订合同。在面对派息时，可在股份关连方协定中应明确签订合同为名股东收到派息后交予钱款的期限及逾期违约责任。此外，还可添加知情权行使条款，要求为名股东定期提交公司财务账簿、审计报告等经营方式相关金属材料；在公司拒不提供经营方式相关的情况下，要求为名股东相互配合提起股东知情权之诉；若为名股东拒不提供或拒不相互配合提起民事诉讼，应明确为名股东需承担的违约责任。

在股份转让情况下，可在股份关连方协定中明确为名股东收到股份转让本息后交予钱款的期限及逾期违约责任。此外，还可要求前述出资人如实汇报相关重大进展并提供相关金属材料；在股份转让相旁人存有违约行为时，应明确为名股东有权利相互配合提起民事诉讼；若为名股东拒不提供金属材料或拒不相互配合提起民事诉讼，应明确签订合同其需承担的违约责任。

2、在可实现的情况下，前述出资人可自行参与公司部分事务的治理，并深度参与、把控股份转让流程，防止出现为名股东隐瞒重要信息的情况。

3、在可实现的情况下，前述出资人可与为名股东一起要求公司、股份转让相旁人直接向前述出资人缴付适当钱款，防止为名股东侵吞钱款几率。

 法 律 依 据 

《最高人民高等法院关于适用<中华人民共和国民事民事诉讼法>的解释》

第九十条　当事人对自己提出的民事诉讼请求所依照的事实或者反驳旁人民事诉讼请求所依照的事实，应当提供证据加以断定，但法律另有规定的除外。

在作出裁决前，当事人未能提供证据或者证据足以断定其事实主张的，由负有举证断定责任的当事人承担不利的后果。

《公司法》

第三十三条　股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。

股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以婉拒提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司婉拒提供查阅的，股东可以请求人民高等法院要求公司提供查阅。