盈科分享_暂未实际出资的股东,权利义务是否受限制_

本 文 作 者

郭梓豪辩护律师

公司法律条文信息部副主任

金融创新工商管理，曾供职于大型非国有金融创新企业，擅于办理手续经济、金融创新借款纷争、民事诉讼及HK500刑事案件等

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序言

出资基本权利不仅是股东最基本、最重要的基本权利，更是股东的原则上基本权利之一。而自2013年以来，我国公司法采取了全面性所夺制，这意味着股东出资基本权利的签订合同性被弱化到无与伦比。在全面性所夺制中，股东出资基本权利几乎没有了强制性束缚，出资协定或注资协定等自治权性文件在契约书自由的幌子下，成为了股东逃离现场出资基本权利的污吏，也引起了学术界、公法界对所夺制的抨击与忧虑。

在工作中，股东未前述履行职责出资基本权利，可能将是依公司会章、依股东协定甚至是司法机关而进行，但也可能将存有违背法律条文、公司会章及股东协定的情况。由于公司法的明确规定、公司间内部会章的不同和股东之间协定签订合同的内容存有差别，因而股东与否出资妥当的评判标准存有着一定的差别。

由此，暂不前述出资的股东其股东基本权利行使职权与否会受到管制、会受到甚么程度的管制和甚么情况下应当不予管制，这些都是目前理论与课堂教学十分炙手可热的热门话题。

暂不前述出资的股东

其投票权与否受限？

▷看法1：不受管制

《公司法判例（三）》第七条明确规定：股东未履行职责或是未全面性履行职责出资基本权利或是抽逃出资，公司根据公司会章或是股东会决议案对其分红物权、新股优先选择配售权、余下个人财产重新分配物权等股东基本权利作出相应的合理管制，该股东允诺判定该管制合宪的，人民检察院未予支持。此明确规定管制了纰漏出资股东的自益权，未限制其共益权。权利属于共益权的一种，因而公司有权管制暂不前述出资股东的投票权。

▷看法2：一般而言不管制，但存有例外情形

投票权是一种控制权，如果让纰漏出资的股东通过投票权控制公司，将不利于利益与风险相一致的原则，不利于公司的长远发展。《公司法》第四十二条明确规定股东会会议由股东按照出资比例行使职权投票权；但是公司会章另有明确规定的除外。那么，管制暂不出资股东相应的投票权就是一种特别明确规定。

【案例节选】（2010）沪一中民四（商）终字第2300号

法院认为：关于朱某投票权与否应予否定或管制的问题。从法律条文及会章明确规定角度而言，以出资不妥当为由对朱某投票权加以管制或否定，甚是不当。较之于旧公司法，新公司法明确了投票权行使职权不以实缴出资为基本原则，并进一步采用了“会章签订合同除外”原则，而本案中邦辉公司会章明确规定“股东大会会议由股东按照出资比例行使职权投票权”，并未强调“实缴出资比例”，故而朱某不履行职责出资基本权利并不影响其投票权之行使职权。

暂不前述出资的股东

其权利与否受限？

《公司法》第三十三条：股东有权查阅、复制公司会章、股东会会议记录、董事会会议决议案、监事会会议决议案和财务会计报告。

股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面允诺，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能将损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面允诺之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以允诺人民检察院要求公司提供查阅。

股东权利属于共益权范畴，暂不前述出资股东的权利不应当因未完全出资而受到管制。

暂不前述出资的股东可否

以对公司享有的债权抵销出资?

（点击图片弱化）

▷看法1：法律条文未禁止，可以抵销。

《民法典》第五百六十八条【原则上抵销】：当事人互负债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的到期债务抵销；但是，根据债务性质、按照当事人签订合同或是依照法律条文明确规定不得抵销的除外。

当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或是附期限。

第五百六十九条【签订合同抵销】：当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经协商一致，也可以抵销。

该看法有两个例外：

例外一：破产债权不能与未出资部分抵销

最高人民检察院关于破产债权能否与未妥当的注册资金抵销问题的复函法函（1995）32号

湖北省高级人民检察院：

你院（1994）鄂经初字第10号请示报告收悉，经研究，答复如下：据你院报告称：武汉公司与香港公司合资成立的武汉货柜有限公司，于1989年3月7日至8日曾召开董事会议，将注册资金增加到180万美元。1993年1月4日又以董事会议对合资双方同意将注册资金增加到240万美元的《合议书》不予认可。事后，货柜公司均依明确规定向有关审批机构和国家工商行政管理局办理手续了批准、变更手续。因而，应当确认货柜公司的注册资金已变更为240万美元，尚未妥当的资金应由出资人不予补足。货柜公司被申请破产后，武汉公司作为货柜公司的债权人同货柜公司的其他债权人享有平等的基本权利。为保护其他债权人的合法权益，武汉公司对货柜公司享有的破产债权不能与该公司对货柜公司未出足的注册资金相抵销。

最高人民检察院

1995年4月10日

例外二：公司已经进入破产程序和公司债权人已经提起要求纰漏出资股东对公司债务承担责任的诉讼的不可以抵销。

山东省高级人民检察院关于审理公司纷争刑事案件若干问题的意见(试行)

鲁高法发〔2007〕3号18、纰漏出资股东对公司享有到期债权的，该股东或公司可以依据《合同法》第九十九条、一百条之明确规定以该债权抵销相应的纰漏出资。但下列情形除外：

（1）公司已经进入破产程序的；

（2）公司债权人已经提起要求纰漏出资股东对公司债务承担责任的诉讼的。

▷看法2：注册资本与普通债权在性质上不同，不得抵销。

【案例节选】（2018）最高法民申

裁判要点：股东对公司享有债权并不意味着可以任意将注册资本抽回，如果公司同意以债权抵销股东出资，应当按照原则上程序由股东会作出决议案，股东不能擅自决定以债权抵销出资。

资本维持原则和资本不变原则是公司法的重要支柱，注册资本与普通债权在性质上不同，不得抵销。

结论

综上，《公司法判例三》中管制了纰漏出资股东的自益权，而投票权及权利属于共益权的范畴，因而暂不前述出资的股东，公司有权管制其投票权及权利。而针对暂不前述出资的股东可否以对公司享有的债权抵销出资这一问题，便存有着两种看法：其中一种主张《民法典》中未禁止，因而可以抵销，除非签订合同抵销和公司已经进入破产程序或是公司债权人已经提起要求纰漏出资股东对公司债务承担责任的诉讼的不可以抵销。另一种看法主张因为资本维持原则和资本不变原则是公司法的重要支柱，注册资本与普通债权在性质上不同，因而不得抵销。

【参考文献】

[1]朱慈蕴.股东出资基本权利的性质与公司资本制度完善[J].清华法学,2022,16(02):75-92.

[2]王慧. 未履行职责出资基本权利股东转让股权的效力与责任[D].吉林大学,2019.

[3]李世刚.当前债转股股东在完善转股企业公司治理方面存有的问题及建议[J].产业创新研究,2020(22):1-5.

[4]李竹青.纰漏出资股东的基本权利管制研究[J].现代商业,2020(01):108~109.DOI:10.14097/j.cnki.5392/2020.01.044.

关于责任编辑

供 稿

郭梓豪

陈舒扬

供 图

陈舒扬

排 版

文宣部

审 核

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