文丰研究_​普通合伙人与有限合伙人出资责任对比研究

一、有关投资顾问出资管理制度的修法现况二、一般投资顾问与非常有限投资顾问出资权利的对照三、一般投资顾问与非常有限投资顾问出资职责的对照（一）对合资经营民营企业或其它投资顾问应分担的职责（二）对合资经营民营企业的负债应分担的职责（三）一般投资顾问与非常有限投资顾问出资职责的综合性分析四、一般投资顾问与非常有限投资顾问出资职责的其它难题一有关投资顾问出资管理制度的立法现况

 1997年施行的《合资经营公民事》不存有一般投资顾问与非常有限投资顾问的界定，各投资顾问均对合资经营民营企业的负债分担无穷连带职责，各伙人前述缴交的出资为合资经营民营企业成立的条件之一。

2006年修改的《合资经营公民事》引入了非常有限合资经营管理制度，对一般投资顾问与非常有限投资顾问展开了界定明确规定，出资也能所夺。

自2006年之后，《不合法公民事》未再展开修改，也无判例或会议纪要性文档颁布。有关一般投资顾问与非常有限投资顾问出资职责难题在法律条文适用于方面鲜有争论，民事裁判员也存有孔径不标准化等难题。

二一般投资顾问与非常有限投资顾问出资权利的对照

1.出资形式

一般投资顾问与非常有限投资顾问均能用汇率、铜器、专利技术、农地所有权或是其它私有财产出资，出资形式上的差别是一般合伙人也能用用工出资，而非常有限投资顾问不能。

非常有限投资顾问严禁以用工出资的法律条文方法论是非常有限合资经营民营企业是在一般合资经营民营企业人导集的基础上由非常有限投资顾问参予投资而形成的库塞县与资合并重的民营企业形式。非常有限投资顾问不参予民营企业经营管理，不继续执行合资经营外交事务，由以用工出资的迫切性并不大，且若以用工出资则使其出资处在不确认状况，无法充分体现其对外分担职责的特征。

2.出资时限、出资比率、申请文档明确要求

《合资经营公民事》对出资时限、出资比率、申请文档明确要求均无明确规定，出资时限归属于合资经营协定签订合同的事宜。

三一般投资顾问与非常有限投资顾问出资职责的对照

（一）对合资经营民营企业或其它投资顾问应分担的职责

1.被合资经营民营企业褫夺

根据《合资经营公民事》第七十四条的明确规定，投资顾问未履行职责出资的，经其它库塞县伙人提议能将其褫夺。该条有关褫夺的明确规定，不界定一般投资顾问与非常有限投资顾问。

2.对合资经营民营企业分担开户权利

根据《合资经营公民事》第七十四条的明确规定，投资顾问未履行职责出资的，经其它人投资顾问提议能将其褫夺。该条有关褫夺的明确规定，不界定一般投资顾问与非常有限投资顾问。

根据《合资经营公民事》第六十五条的明确规定，非常有限合资经营民营企业中，非常有限投资顾问未按期足额缴纳的，应当分担开户权利。《合资经营公民事》未明确规定一般投资顾问的开户权利，但合资经营协定中可签订合同开户权利，即一般投资顾问无开户出资的法定权利，但可能存有开户出资的签订合同权利。

3.对其它投资顾问分担违约职责

《合资经营公民事》第六十五条另明确规定了非常有限投资顾问未按期足额缴纳出资的应当对其它投资顾问分担违约职责；同时，《合资经营公民事》第一百零三条明确规定，投资顾问违反合资经营协定的，应当依法分担违约职责。

实践中，合资经营协定对投资顾问未履行职责出资权利应分担的职责常见的签订合同包括：

（1）对合资经营民营企业或其它履行职责实缴权利的投资顾问分担违约职责，如支付违约金、资金占用费等；

（2）在未全面履行职责出资权利前，丧失利润分配权以及对需投资顾问同意的事宜的表决权；

（3）分担因其未全面履行职责出资权利而给合资经营民营企业造成的损失，包括但不限于：由于投资顾问逾期出资而致使合资经营民营企业因未能按期履行职责投资权利、支付费用等而对第三方分担赔偿职责等受到的损失；合资经营民营企业向该等违约投资顾问追索赔偿金等所发生的诉讼等民事程序产生的费用及合理的律师费。

（二）对合资经营民营企业的负债应分担的职责

1.职责分担的相关规则

（1）职责分担的基本规则

一般投资顾问对合资经营民营企业负债分担无穷连带职责，非常有限投资顾问以其所夺的出资额为限对合资经营民营企业负债分担职责。

非常有限投资顾问以所夺出资为限分担职责也有例外，第三人有理由相信非常有限投资顾问为一般投资顾问并与其交易的，该非常有限投资顾问对该笔交易分担与一般投资顾问同样的职责。非常有限投资顾问不继续执行合资经营外交事务，当构成表见代理时，非常有限投资顾问则不再受非常有限职责的保护。

（2）入伙、退伙时的职责分担规则

新投资顾问入伙。新入伙的一般投资顾问对入伙前合资经营民营企业的负债分担无穷连带职责；新入伙的非常有限投资顾问，新入伙的非常有限投资顾问对入伙前非常有限合资经营民营企业的负债以其所夺的出资额为限分担职责。

投资顾问退伙。一般投资顾问退伙后，对基于其退伙前的原因发生的合资经营民营企业负债，分担无穷连带职责；非常有限投资顾问退伙后，对基于其退伙前的原因发生的非常有限合资经营民营企业负债，以其退伙时从非常有限合资经营民营企业中取回的财产分担职责。

（3）投资顾问身份转变时的职责分担规则

非常有限投资顾问转变为一般投资顾问的，对其作为非常有限投资顾问期间非常有限合资经营民营企业发生的负债分担无穷连带职责；一般投资顾问转变为非常有限投资顾问的，对其作为一般投资顾问期间合资经营民营企业发生的负债分担无穷连带职责。

（4）合资经营民营企业注销时的职责分担规则

合资经营民营企业注销后，原一般投资顾问对合资经营民营企业存续期间的负债仍应分担无穷连带职责。对非常有限投资顾问职责分担，《不合法公民事》未明确明确规定，

2.职责分担的实现形式

《合资经营公民事》第二条的明确规定较为简单，民事实践中，对一般投资顾问及非常有限合资经营对合资经营民营企业负债分担的具体实现形式各存有一定争论。一般投资顾问对合资经营民营企业负债分担无穷连带职责涉及合资经营民营企业负债分担的层次，但对非常有限投资顾问以其所夺的出资额为限对合资经营民营企业负债分担职责的实现形式涉及出资加速到期难题。

（1）一般投资顾问对合资经营民营企业负债的分担具有顺位性

人大法工委对《合资经营公民事》第三十八条、三十九的释义，以及最高人民法院公报案例南通双盈贸易非常有限公司诉镇江市丹徒区联达机械厂、魏恒聂等六人买卖合同纠纷二审案，最高人民法院再审的贵州华电华和能源非常有限公司、吴成桓金融借款合同纠纷案[（2019）最高法民申3260号]，均对一般投资顾问分担合资经营民营企业负债的顺序展开了释明，一般投资顾问并非直接对合资经营民营企业的负债分担连带职责，而是对不能清偿的部分分担连带职责。

人大法工委对《合资经营公民事》第三十九条的释义载明：“投资顾问对合资经营民营企业负债的财产清偿是在合资经营民营企业的全部财产不足以清偿债权人到期债权的情况下才适用于的。如果合资经营民营企业的财产能够并且已经清偿合资经营民营企业的债权人的到期债权，则不可能产生这一情况。”前述（2019）最高法民申3260号案件裁定书中释明，《不合法公民事》第三十九条有两层意思：一是合资经营民营企业不具备法人资格，一般投资顾问不享受非常有限职责的保护，合资经营民营企业的财产不足清偿负债的，全体一般投资顾问对合资经营民营企业未能清偿的负债部分分担无穷连带清偿职责；二是在负债的清偿顺序上，要先由合资经营民营企业对内分担职责，合资经营民营企业不能清偿到期负债的才由投资顾问互负无穷连带职责。

（2）非常有限投资顾问对合资经营民营企业负债的分担涉及出资加速到期

对非常有限投资顾问的职责分担，另涉及出资加速到期的难题。非常有限投资顾问出资时限尚未届满的情况下，债权人明确要求非常有限投资顾问以所夺出资为限分担职责怎么实现？债权人能否主张出资权利加速到期，从而明确要求非常有限投资顾问在其出资范围内分担补充清偿职责？《最高人民法院有关民事继续执行中变更、追加当事人若干难题的明确规定》（法释〔2016〕21号）第十四条第二款明确规定：“作为被继续执行人的非常有限合资经营民营企业，财产不足以清偿生效法律条文文书确认的负债，申请继续执行人申请变更、追加未按期足额缴纳出资的非常有限投资顾问为被继续执行人，在未足额缴纳出资的范围内分担职责的，人民法院应予支持。”在审判阶段，人民法院存有两种意见：一种是直接判令非常有限投资顾问对合资经营民营企业未清偿的负债以其所夺的出资额为限分担清偿职责；另一种是非常有限投资顾问对出资具有时限利益，合资经营民营企业未破产或清算，明确要求非常有限投资顾问对合资经营民营企业未偿付的负债分担清偿职责缺乏依据。

（三）一般投资顾问与非常有限投资顾问出资职责的综合性分析

一般投资顾问与非常有限投资顾问出资职责的相同之处是：未履行职责出资权利的投资顾问经其它投资顾问提议，可被褫夺；均需按照合资经营协定签订合同分担违约职责。

不同之处是：非常有限投资顾问以所夺出资额为限合资经营民营企业负债分担职责，而一般投资顾问对合资经营民营企业负债分担无穷连带职责；未按时足额出额时，非常有限投资顾问负有开户出资的法定权利，而一般投资顾问无开户出资的法定权利，但可能负有开户出资的签订合同权利。

四一般投资顾问与非常有限投资顾问出资职责的其它难题

《合资经营公民事》施行较早，且无相应判例对法律条文适用于过程中具体应用难题加以释明，例如投资顾问抽逃出资相关难题。根据人大法工委对《合资经营公民事》第二十一条第一款的释义：“与公司股东投资入股一样，投资顾问一旦依照协定向合资经营民营企业缴交了出资，也严禁随意予以抽回。……这里的分割财产既包括投资顾问撤回原始投入的财产，也包括分割由原始投资财产所获收益转化的或其它方面的增量资产。”实践中，如出现合资经营民营企业在亏损的情况下仍向投资顾问分配收益，是否归属于变相分割合资经营民营企业财产？在对投资顾问抽逃出资的认定及职责分担没有明确明确规定的现况下，能否参照适用于《公民事》判例（三）的相关明确规定？相关难题仍有待进一步科学研究探讨以及民事实践的反复检验。

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本文作者：王金阁，Brumath投融资业务部专职律师，南开大学经济法硕士。

执业领域：投融资法律条文外交事务、公民事律条文外交事务。

为河南硅烷科技发展股份非常有限公司（股票代码：）、河南省国有资产控股运营集团非常有限公司、河南中原云大数据集团非常有限公司、河南省中豫文旅投资非常有限公司、河南省黄泛区实业集团非常有限公司、河南原道资产管理非常有限公司、河南新田置业非常有限公司等多家单位提供常年法律条文顾问服务。

曾为某信托公司提供大量信托项目法律条文尽职调查服务；为某证券公司设立资产管理计划提供尽职调查及交易结构设计专项法律条文服务；为焦作中旅银行股份非常有限公司某融资类业务、中国东方资产管理股份非常有限公司河南省分公司不良资产收购项目、某地区国有民营企业整合改制项目、锦艺集团收并购项目提供专项法律条文服务。