实物出资若干法律问题分析

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全文：依照《公司法》第十五条：“股东能用汇率出资，也能用铜器、专利技术、土地所有权等能用汇率成交价并能司法机关转让的非汇率个人财产总金额出资；但，法律条文、行政管理法律法规明确规定严禁做为出资的个人财产仅限。对做为出资的非汇率个人财产应评估结果总金额，查证个人财产，严禁高估或是高估总金额。法律条文、行政管理法律法规对评估结果总金额有明确规定的，从其明确规定。”能得出结论铜器出资是不合法的，但出资的铜器必须通过不合法的评估结果。

　一、出资规范化的必要性

出资是股东最基本的权利，既是签订合同的权利，也是原则上的权利；是股东或是出资人对公司资本所写的直接投资及所形成的相应资本交易额。出资实质上是股权的差额，其他人欲取得公司股东的身份和资格，以之对公司的出资承诺为前提。现代商业社会，公司营运要以廉洁为依据。从这个角度来看，对申请成为奥皮尔河公众公司的申报公司，出资过程中的规范化及廉洁难题格外值得关注。

　　股东出资不规范化除了引致公司注册资本的准确性存有纰漏之外，也可能引致公司公司治理纷乱或存有关键性更改的法律条文风险。

　　二、铜器出资需履行职责的业务流程

1、评估结果总金额

《公司法》第27条明确规定，对做为出资的铜器应评估结果总金额，查证个人财产。所以，股东以铜器出资时首先应对铜器展开评估结果总金额，既要查证铜器的房屋产权，也要对其价值展开真实的评估结果。对法律条文法律法规对铜器出资评估结果总金额有专门针对明确规定的，应依照该专门针对明确规定展开办理。这里的法律条文法律法规关于铜器出资评估结果总金额的专门针对明确规定，主要适用于以国有资本出资的情形。

　　2、转移房屋产权

《公司法》第28条明确规定，以铜器出资的，应司法机关办理其个人财房屋产权的转移手续。即股东应在签订合同的出资日期将铜器的房屋产权转移给公司。如果铜器的房屋产权转移需要办理房屋产权更改登记的，则股东应对该出资的铜器在原则上登记部门办理房屋产权更改登记手续，且自更改登记之日起，该股东的铜器出资权利始完成。如以厂房该等不动产出资的，则需要在房管部门展开厂房房屋产权的更改登记。

　　三、其他难题

　　1、“验资报告”能否做为铜器出资已经交付的证明

原公司法第二十九条明确规定，股东缴纳出资后，必须经司法机关设立的验资机构验资并出具证明。此证明即为验资报告。验资报告是指注册会计师依照《中国注册会计师审计准则第1602号-验资》的明确规定，在实施审验工作的基础上对被审验单位的股东出资情况发表审验意见的书面文件。因此，《验资报告》原则上能做为认定做为出资的铜器已经交付公司的证明，除非相对人有充分的证据证实验资报告存有虚假情形。主要依据以下两点：

首先，《中国注册会计师审计准则第1602号-验资》系注册会计师开展验资业务的执业准则，注册会计师需要严格依照执业准则查证出资情况。依照《中国注册会计师审计准则第1602号-验资》第十四条的明确规定：“对出资者投入的资本及其相关的资产、负债，注册会计师应分别采用下列方法展开审验：……（二）以铜器出资的，应观察、检查铜器，审验其权属转移情况”。第十五条明确规定：“对出资者以铜器、专利技术和土地所有权等非汇率个人财产总金额出资的，注册会计师应在出资者司法机关办理个人财房屋产权转移手续后予以审验。”换言之，审验铜器的个人财房屋产权转移情况，系注册会计师审验出资过程的原则上环节。如果没有这个环节，注册会计师严禁出具通过验资的报告。通过审验的验资报告，必定包含已经审验铜器交付公司的含义。

其次，实务中如果委托人以铜器出资的，注册会计师在审验之前需要委托人提供更多验资资料，其中包括：铜器移交与验收证明、总金额依据、权属证明和铜器存放地点的证明。如果没有铜器移交的证明，注册会计师应拒绝出具验资报告。

因此，做为出资的铜器是否已经交付给公司，这是验资机构在审验出资过程中的原则上环节，验资机构出具的验资报告原则上能做为铜器已经交付公司的证明，除非相对人有充分的证据证实验资报告存有虚假情形。

　　2、公司法修订后的铜器出资与验资明确规定

　　（2.1）注册资本认缴登记制下的铜器出资认定

公司法修订后明确公司登记实行注册资本认缴登记制，公司登记时无需提交验资报告。如果公司在公司法修订后设立的，在经营过程中存有上述某科技公司的诉讼纠纷难题，则出资人需要提交铜器出资已经转移所有权至公司的证据，如书面移交确认凭证。

　　（2.2）注册资本实缴登记制下的铜器出资认定

公司法修订后取消公司登记中的验资要求，这仅针对实行注册资本认缴登记制的行业。依照国务院于2014年2月颁布的《注册资本登记制度改革方案》明确规定，“现行法律条文、行政管理法律法规以及国务院决定明确明确规定实行注册资本实缴登记制的银行业金融机构、证券公司、期货公司、基金管理公司、保险公司、保险专业代理机构和保险经纪人、直销企业、对外劳务合作企业、融资性担保公司、募集设立的股份有限公司，以及劳务派遣企业、典当行、保险资产管理公司、小额贷款公司实行注册资本认缴登记制难题，另行研究决定。在法律条文、行政管理法律法规以及国务院决定未修改前，暂按现行明确规定执行。”该方案还明确列举了“暂不实行注册资本认缴登记制的行业”。依照该项改革方案的明确规定，对暂不实行注册资本认缴登记制的行业，仍然实行注册资本实缴登记制，即在特定行业领域公司登记过程中出资人的出资情况仍然需要经过验资机构的审验。因此，这类企业若在经营过程中存有上述某科技公司的诉讼纠纷难题，则验资报告原则上能做为铜器已经交付公司的证明，除非相对人有充分的证据证实验资报告存有虚假情形。

　　四、铜器出资的涉税处理

1、增值税：以货物做为出资的，依照《中华人民共和国增值税暂行条例实施细则》（财政部、国家税务总局令第50号）第四条的明确规定：单位或是个体工商户的下列行为，视同销售货物：（一）将货物交付其他单位或是个人代销；（二）销售代销货物；（三）设有两个以上机构并实行统一核算的纳税人，将货物从一个机构移送其他机构用于销售，但相关机构设在同一县（市）的仅限；（四）将自产或是委托加工的货物用于非增值税应税项目；（五）将自产、委托加工的货物用于集体福利或是个人消费；（六）将自产、委托加工或是购进的货物做为投资，提供更多给其他单位或是个体工商户；（七）将自产、委托加工或是购进的货物分配给股东或是投资者；（八）将自产、委托加工或是购进的货物无偿赠送其他单位或是个人。

以公司机器设备、办公设施铜器出资的增值税纳税税务难题：《国家税务总局关于简并增值税征收率政策的通知》（财税[2014]57号）明确规定：“纳税人销售旧货按照简易办法依照3%征收率减按2%征收增值税”。

　　所称旧货，是指进入二次流通的具有部分使用价值的货物（含旧汽车、旧摩托车和旧游艇），但不包括自己使用过的物品。

2、营业税。以不动产、非技术专利出资的，依照《国家税务总局关于以不动产或无形资产投资入股收取固定利润征收营业税难题的批复》（国税函[1997]490号）的明确规定，以不动产或无形资产投资入股，与投资方不共同承担风险，收取固定利润的行为，应区别以下两种情况征收营业税：以不动产、土地所有权投资入股，收取固定利润的，属于将场地、房屋等转让他人使用的业务，应按”服务业”税目中”租赁业”项目征收营业税；以商标权、专利权、非专利技术、著作权、商誉等投资入股，收取固定利润的，属于转让无形资产所有权的行为，应按”转让无形资产”税目征收营业税。另据《财政部、国家税务总局关于股权转让有关营业税难题的通知》（财税[2002]191号）第一条明确规定，以无形资产、不动产投资入股，与接受投资方利润分配，共同承担投资风险的行为，不征收营业税；第二条明确规定，对股权转让不征收营业税。

3、企业所得税。依照《中华人民共和国企业所得税法实施条例》（国务院令第512号）第五十八条的明确规定，通过投资方式取得的固定资产，以该资产的公允价值和支付的相关税费为计税基础；第七十二条明确规定，存货按照以下方法确定成本：第一，通过支付现金方式取得的存货，以购买价款和支付的相关税费为成本；第二，通过支付现金以外的方式取得的存货，以该存货的公允价值和支付的相关税费为成本；第三，生产性生物资产收获的农产品，以产出或是采收过程中发生的材料费、人工费和分摊的间接费用等必要支出为成本。

4、印花税。依照《中华人民共和国印花税暂行条例》（2011年修订本）第三条：纳税人依照应纳税凭证的性质，分别按比例税率或是按件定额计算应纳税额。具体税率、税额的确定，依照本条例所附《印花税税目税率表》执行。应纳税额不足1角的，免纳印花税。应纳税额在1角以上的，其税额尾数不满5分的不计，满5分的按1角计算缴纳。

5、土地增值税。依照《关于土地增值税—些具体难题明确规定的通知》财税字[1995]第48号第二条明确规定：对以房地产展开投资、联营的，投资、联营一方以土地（房地产）总金额入股展开投资或做为联营条件，将房地产转让到所投资、联营的企业中时，暂免征收土地增值税。对投资、联营企业将上述房地产再转让的，应征收土地增值税。

6、契税。依照《中华人民共和国契税暂行条例细则》第8条明确规定：土地、房屋权属以下列方式转移的，视同土地所有权转让、房屋买卖或是房屋赠与征税：（一）以土地、房屋权属总金额投资、入股……

　　依照《中华人民共和国契税暂行条例》第三条：契税税率为3%-5%

5、会计：《企业会计准则第7号——非汇率性资产交换》中第三条明确规定：非汇率性资产交换具有商业实质、且换入资产或换出资产的公允价值能够可靠地计量的，应以公允价值和应支付的相关税费做为换入资产的成本，公允价值与换出资产账面价值的差额计入当期损益。第六条明确规定未同时满足具有商业实质、且换入资产或换出资产的公允价值能够可靠地计量条件的非汇率性资产交换，应以换出资产的账面价值和应支付的相关税费做为换入资产的成本，不确认损益。

来源找法网

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黄万利辩护律师

擅长关键性民事案件辩解及关键性疑难民事诉讼，办案技巧独辟蹊径；法律条文维权经验丰富，擅长综合运用各种维权方式高效率处理纠纷；拥有公司高管经历，熟悉企业法律条文风险防控、资源整合及效益提升；熟悉政府机关运作业务流程，擅长公共关系沟通协调；法律条文功底深厚，实践经验丰富，对纠纷争议的解决有非凡的见解和操作方法;擅长诉讼策划，调查取证、纠纷调解、沟通谈判；办事作风严谨务实高效，精通文案处理，文字功底深厚。

入选福建省首届十佳消费维权人物20位候选人，广东福建商会法律条文服务团成员，惠州市福建商会法律条文顾问，中国驱三会婚姻家事援助委员会副主任兼广东分会主任、惠州分会主任兼惠城区站长辩护律师。

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