外商以技术使用权出资的法律思考(下)

随着国家对专利技术的日益重视，特别是公司法的明确规定，为以专利技术出资提供更多了更为便利的前提。然而在工作中以专利技术出资仍是存有不少难题，尤其是外贸企业投资者以技术使用权出资成立公司的情形。与否更有吸引力技术使用权出资成立公司？公司怎样防控工作因技术丰硕成果被合宪或商业价值严重贬低带来的信用风险？以技术使用权出资与否会对公司上市造成根本性心理障碍？责任编辑透过剖析目前学术界观点、法律条文明确规定和实践事例等形式，一一澄清上述难题，并针对埃唐佩县难题明确提出自己的应对建议。

四、公司对技术使用权出资形式的信用风险掌控

由于技术资本区别于现金资本和实物资本的特殊特性，以技术使用权对公司的出资存有很大的“瑕疵”或法律条文心理障碍。因而，共同出资公司在拒绝接受Radegonde出资人的技术采用权出资和日后的资本运营过程中，可从如下各方面对该出资形式展开很大的信用风险防范与掌控。

（一）审核出资涉及的技术有没有基本权利纰漏

首先，出资人必须是技术的使用权人，且未在该技术上预设任何基本权利负担。出资人应开具其享有该基本权利的凭证，应递交该工业房屋产权的基本权利证明或者相关技术数据资料，主要包括专利合格证书、有效状况的凭证及其技术特性、实用商业价值、市场前景、实施前提等各方面的技术数据资料，作为出资合同的附带。其次，用作出资的技术应具备稳定性，如技术有可能会被第三人明确提出基本正当程序，或已获得专利许可的技术，有可能被撤消或合宪，则可能导致该出资合宪。因而，共同出资公司应要求出资人作出相应的基本权利允诺或确保；最后，对于拒绝接受出资的国外技术，合营公司宜审核该技术与否已在 我国受到相关法律条文的保护。

（二）审核用作出资的技术其市场商业价值和商品化程度

主要包括此项技术与否具备便携性，纯洁性？与否属于顺义技术？市场前景怎样？经济使用寿命怎样？与否已许可多个主体展开采用？ 

（三）对拟出资的技术使用权展开商业价值评估结果

以技术使用权出资最大的挑战就是怎样定价，因而找到适当和权威性的资产评估结果公司对其商业价值展开评估结果非常重要。投资各方应透过协议形式或共同委托服务器端评估结果该技术使用权的商业价值，确定该使用权的价格，并开具公司登记机关认可的评估结果报告。

（四）取得出资人关于技术安全性和持续性采用的允诺

即出资人在以技术使用权出资后，应依签订合同提供更多相关技术数据资料和咨询、培训服务；确保提供更多的数据资料完整、可靠；确保用作出资的技术适宜共同出资公司的应用；允诺其有先期改良技术丰硕成果的意见反馈义务，并就意见反馈先期改良技术的要点 和不能意见反馈先期改良技术时的解决问题做出明确签订合同。

（五）对许可采用条款展开有利于共同出资公司利益最大化的安排

技术的许可采用年限应不少于所投资公司的经营期限。由于技术 使用权的商业价值具备不确定性，为防止技术的使用权人许可他人采用该技术，从而贬低共同出资公司获得的技术使用权的商业价值，共同出资公司应取得技术的排他或独占性的许可 使用权，而非普通的许可使用权。同时，应签订合同出资人一旦成为公司股东即受到竞业禁止义务的限制，无权转让该技术的使用权，无权再采用此项技术或者许可他人 采用，与共同出资公司竞争。

上述内容的审核和相关协议条款的设计具备高度的专业性，建议委托专利技术专职律师对此开展尽职调查，草拟和审核合同，开具法律条文意见书。

五、公司法建立配套机制的初步设想

专利技术资本化，具备经济和法律条文两个层面的意义。现行公司法上的一整套制度框架主要是在货币或者有形财产出资主导时代成熟的。作为随着经济发展衍生的新型出资形式，如技术使用权的出资，在现行公司法律条文体系和基本制度下运行，存有很大的“瑕疵”或法律条文心理障碍，亟待现行法律条文作出很大的修改，为其提供更多一个理想的制度规范。

在对专利技术出资展开相关的法律条文制度设计时，发挥专利技术基本权利人的积极性的同时，也应同时注意保护其善意相对人，比如以非技术出资的股东利益，公司的利益和公司的债权人的利益。从这一角度，笔者设想，专利技术出资的制度设计这一规范至少涵盖或解决：第一，在公司的成立阶段，出资基本权利的法定种类范围；技术使用权出资的商业价值评估结果、出资者的成立责任和重复出资难题等。第二，在公司的运营阶段，技术使用权出资的商业价值波动与公司资 本制度间的冲突难题。第三，在公司的破产清算阶段，怎样对出资的技术使用权展开处理，参与债务清偿或剩余财产分配的难题。

笔者建议，从如下各方面对技术使用权的出资形式展开规范、引导和监督：  

（一）扩充基本权利出资的法定类型范围

对《公司法》第二十七条的出资形式展开开放性解释，明确技术出资基本权利出资类型具备多样性，基本权利人可以技术基本权利的权项之一出资：可以专有权、或者是专有权之一部分，可以某种使用权或者以某种使用权的很大比例出资。

（二）完善评估结果、出资责任规则

完善相关技术使用权出资的资产评估结果制度，减少先期纠纷。

完善技术使用权出资者的竞业禁止制度，对出资者出资后转让技术或重复出资作出禁止性或限制性的明确规定，明确规定相应的不利法律条文后果或罚 则。对公司存续期间如技术使用权资本商业价值发现大幅波动，若属于股东出资不实，严格执行《公司法》第二十八条和第三十一条 的明确规定，由出资人承担资本 填补义务，公司成立时的其他股东对其承担连带责任。

(三)完善技术登记及备案制度

为了减少双方的交易成本，促进交易的顺利展开，现有的登记及备案制度需要进一步的完善，比如部分转让专有权怎样登记、部分转让使用权怎样备案、技术共相关系的法律条文确认与保障等等。

(四)对专利技术出资年检

出于对公司资本维持原则的考虑，《企业年度检验办法》应明确明确规定，公司登记主管机关每年对企业年检时，必须对公司和外贸企业投资企业作为注册资本组成部分的专利技术展开检验，公司和外贸企业投资企业的年检报告必须体现拒绝接受投资的专利技术的运作状况。

（五）定期审核技术使用权现有商业价值

工商行政管理机关加强监管，可以透过登记、年检等手段，对用作出资的技术使用权展开定期审核，发现许可期限短 于公司经营期限的、用作出资的技术使用权严重贬值的、和公司负债后运用该专利技术清偿债务等难题，要求技术出资人续签合同、补交差额及承担相关责任，公司成立时的其他股东对其承担连带责任。

六、结语

在实务操作中，外贸企业投资者可以透过技术使用权出资成立公司，但因技术丰硕成果有效状态及其商业价值存有不确定性，因而公司需要从审核该技术丰硕成果有效性、商品化与市场化程度等事项，并且透过服务器端机构对该技术丰硕成果商业价值展开评估结果等形式对技术使用权出资形式展开事先管控。正确处理好以技术使用权出资在工作中的运用情况，不仅需要公司自身展开信用风险监管，更加需要公司法等相关法律条文制定相应明确规定。

责任编辑为《外贸企业以技术使用权出资的法律条文思考》下篇，写于2016年7月，文中所参考法律条文法规等内容以当时明确规定为准。