中闻原创丨公司股东的出资方式及风险防范

事例概要

A公司是B公司的股东，所持B公司30%的股份，A公司以汇率实收了出资，顺利完成了对B公司的出资基本权利。

2016年，C公司增加注册资本，A公司所夺出资3000多万元，出资形式为所持的B公司股份。2016年8月，A公司与C公司签订《股份转让协议》,A公司将所持的B公司股份转让给C公司。2016年10月，C公司聘用注册会计师房产公司，对B公司的股份所相关联的不合法权益商业价值展开了评估结果，评估结果推论为该股份不合法权益商业价值为3200多万元。次月，B公司和A公司向各自的注册登记国家机关提出申请变更注册登记，A公司所持的B公司的全部股份转让给C公司，A公司无须是B公司股东，C公司正式成为B公司股东；A公司正式成为C公司股东，所夺出资3000多万元，出资期限2016年X月X日。

2019年，D公司控告C公司支付合同款6000多万元及酬金，高等法院裁决支持了D公司的诉请。裁决施行后，D公司提出申请禁制，C公司无个人财产N4891F。D公司遂提出申请新增主要包括A公司在内的C公司所有股东为举报人，明确要求股东提早出资或者补回出资款。高等法院审核后，判决否决D公司新增股东未举报人的请求。D公司置之不理，提出诉讼执行提出异议之诉，明确要求A公司以所夺出资额对C公司的债务分担连带职责。A公司委派本人所在辩护律师项目组为其民事诉讼全权人。

辩护律师项目组研究B公司和C公司的税务资料库、B公司股份不合法权益商业价值评估结果调查报告后认为，A公司以B公司的股份对C公司出资，该股份为A公司不合法所持，无基本权利纰漏和基本权利经济负担，经过服务器端评估结果机构的价值评估结果，且已经顺利完成了股份转让的注册登记，确认A公司已经本息顺利完成了出资。协办辩护律师将相关确凿证据和全权意见建议递交给高等法院，高等法院宣判后，接纳了协办辩护律师的全权意见建议。

股东出资职责

资本确认、资本维持、资本不变是我省公民事确认的三个基本原则。股东的出资是公司注册资本的来源。股东依会章签订合同交纳所夺的出资是股东对公司应当承担的基本权利。2014年公民事修改后，我省公司注册资本改为所夺制，公司注册登记国家机关无须展开实收出资项目注册登记，股东出资无须明确要求提供申请文件调查报告。股东的出资金额、出资时间和出资形式，由公司会章自主签订合同。民事实践中，股东与否顺利完成出资基本权利，如与否本息出资，与否抽逃出资，与否不实出资，与否需要提早出资，正式成为涉公司纷争中的主要争论。依公民事及其判例，股东的出资职责主要主要包括：

1、及时处理、本息交纳出资。

及时处理出资，明确要求股东按照法律的规定和公司会章的签订合同交纳出资，不得推延出资；本息出资明确要求股东借以出资的个人财产商业价值换算成汇率与公司会章签订合同的股东持股金额所相关联的注册资本相当。及时处理、本息出资，还明确要求股东依出资形式的不同，依法办理出资个人财产的交付手续，用于办理出资的个人财产权需要办理注册登记的，应当未登记注册登记，使公司正式成为个人财产所有权人。

我省《公民事》第二十八条第一款规定“股东应当按期本息交纳公司会章中规定的各自所所夺的出资额。股东以汇率出资的，应当将汇率出资本息存入有限职责公司在银行开设的账户；以非汇率个人财产出资的，应当未登记其个人财产权的转移手续。”

2、股东未出资、纰漏出资对公司的职责

股东未出资、纰漏出资，对股东的职责是依法全面履行出资基本权利，表现为补回出资，或者被公司除名。

《公民事》判例三第十七条规定“有限职责公司的股东未履行出资基本权利或者抽逃全部出资，经公司催告交纳或者返还，其在合理期间内仍未交纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东允诺确认该解除行为无效的，人民高等法院不予支持。”

3、对其他股东的违约职责

我省《公民事》第二十八条第二款规定“股东不按照前款规定交纳出资的，除应当向公司本息交纳外，还应当向已按期本息交纳出资的股东分担违约职责。”

4、对公司债权人的补充赔偿职责

《公民事》判例三第十三条第二款规定“公司债权人允诺未履行或者未全面履行出资基本权利的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分分担补充赔偿职责的，人民高等法院应予支持”。

5、发起人对未出资股东补充赔偿职责的连带职责

《公民事》判例三第十三条第三款规定“股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资基本权利，依本条第一款或者第二款提控告讼的原告，允诺公司的发起人与被告股东分担连带职责的，人民高等法院应予支持；公司的发起人分担职责后，可以向被告股东追偿。”

股东的出资形式及风险严防

股东的出资形式，即股东借以出资的个人财产的种类，概括起来，分为汇率和非汇率个人财产两类。

（一）汇率出资

汇率出资是最常见的出资形式，汇率可以是人民币和外币。内资公司的注册资本必须以人民币表示，外资公司的注册资本可以用人民币或者其他可自由兑换的外币表示，但股东用于出资的币种，人民币和其他种类汇率都可以。股东用汇率出资，应当将汇率交付于公司银行账户。为保留汇率出资的确凿证据，建议采用银行转账形式交付出资，并在转账中备注“股东出资款”字样。转账顺利完成后，股东应明确要求公司出具出资证明书。股东出资证明书应具备《公民事》第三十一条所载明的事项。

（二）非汇率个人财产

《公民事》第二十七条规定“股东可以用汇率出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用汇率估价并可以依法转让的非汇率个人财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的个人财产除外。对作为出资的非汇率个人财产应当评估结果作价，核实个人财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估结果作价有规定的，从其规定。”非汇率出资有助于调动促进创业，激发市场活力。原国家税务总局（1999）第173号《关于企业注册登记管理若干问题的执行意见建议》第4条曾明确要求“股东以实物折价入股的，其出资应当是能够作为资本直接用于该公司生产经营所需的物品，主要包括交通工具、办公用房、办公用品和生产经营所需设备、原材料及产品等。股东以不能用于所设公司生产经营活动的物品出资的，注册登记国家机关不予核准。”后（1999）第173号文被废止，盖因非汇率个人财产折价入股后，公司即获得对该非汇率个人财产的处置权，其完全可以通过市场交换将该非汇率个人财产转化为汇率或者直接用于该公司生产经营所需的物品。

非汇率个人财产种类较多，股东所有的非汇率个人财产，只要满足“可以用汇率估价并可以依法转让”的条件即可。常见的非汇率个人财产出资形式主要包括：

1、实物

实物又可分为动产和不动产，动产主要包括机器设备、生产工具、原材料、交通工具等，绝大多数动产以交付为个人财产转移标志，股东只要将该动产交付于公司，即顺利完成相应商业价值的出资。特殊动产，如飞机、船舶、汽车等，需要管理部门注册登记后，才能顺利完成个人财产的交付。

不动产主要指房产，房屋交付需要办理房屋所有权转让注册登记，将房屋过户到公司名下。

实物出资需要转移所有权，因此，用于出资的实物不得有抵押、质押等担保。实物出资应当经过评估结果，按照评估结果商业价值核算股东出资的金额。评估结果商业价值低于股东所夺出资的，股东应当补回出资；评估结果商业价值高于所夺出资金额的，可由股东与公司协商转化为股东对公司的债权或者转入资本公积金。

评估结果与交付是股东规避实物出资风险的主要手段，交付需要办理注册登记的，应当未登记注册登记。股东应明确要求公司出具证明书。

2、股份

股东用其所持的其他公司的股份，作为对目标公司的出资。出资后，目标公司正式成为股份所在公司的新股东，股权所在公司的股东正式成为目标公司的股东。股份出资明确要求借以出资的股份没有质押，未被民事冻结，股份所在公司的会章未签订合同不得对外转让股份，法律、行政法规规定股份转让需要报经批准的，依法取得批准国家机关审批。股份的商业价值应当依法经过评估结果机构的评估结果。评估结果机构的评估结果商业价值，是确认股东的出资金额的依据。本文的事例，即是因为股东在办理股份出资时，对股份做了评估结果，并及时处理办理了股份转让注册登记，顺利完成了出资，可以有效避免目标公司债权人将股东新增为举报人的风险。

3、知识产权

依原上海市税务行政管理局的办理口径，可以用于股东出资的知识产权主要包括：

<1>专利权

专利权是常见的知识产权，也是股东常用于出资的形式，主要包括发明专利、实用新型专利和外观设计专利。允许专利权出资，将资金与技术展开结合，对于专利转化为生产力，促进生产，具有重要作用。专利权作为出资个人财产的特殊性在于其受法律保护的期限性，发明专利受法律保护的期限为自提出申请日起20年，实用新型和外观设计专利权受法律保护的期限为自提出申请日起10年。因此，用专利权出资，专利权受法律保护的年限，将正式成为影响其商业价值的重要因素。专利权出资，需要向专利注册登记国家机关办理专利权人注册登记。

<2>商标专用权和商标使用权

我省商标分为注册商标和非注册商标。股东用注册商标专用权作为出资个人财产，股东应当为注册商标专用权人；股东用注册商标使用权出资，股东应当与注册商标专用权人签订了《商标使用许可合同》，取得商标的使用权，并且商标专用权人同意股东将该商标使用权出资。注册商标专用权和使用权出资，应当经过评估结果，并向商标局办理转让注册登记和备案。

非注册商标不享有商标专用权，无法阻止他人在相同或类似商品上使用该商标，商业价值不大。

其他知识产权主要包括著作权、著作权邻接权、计算机软件、技术秘密Know-how（非专利技术）、集成电路布图设计（拓扑）

<3>债权

《公司注册资本注册登记管理规定》第七条规定，债权人可以将其依法享有的对在中国境内设立的公司的债权，转为公司股份。　债权转为股份，明确要求债权满足以下条件：（一）债权人已经履行债权所相关联的合同基本权利，且不违反法律、行政法规、国务院决定或者公司会章的禁止性规定；（二）经人民高等法院施行裁判或者仲裁机构裁决确认；（三）公司破产重整或者和解期间，列入经人民高等法院批准的重整计划或者判决认可的和解协议。

借以转为公司股份的债权有两个以上债权人的，债权人对债权应当已经作出分割

债权人用债权出资，正式成为公司股东，只能是转化为公司的增资款，公司应当增加注册资本。

<4>土地使用权

土地使用权指建设用地使用权，《民法典》第三百五十三条”建设用地使用权人有权将建设用地使用权转让、互换、出资、赠与或者抵押，但是法律另有规定的除外。”建设用地使用权用作股东出资，应当向注册登记机构提出申请建设用地使用权人变更注册登记。

2019年，《土地管理法》修改后，通过出让等形式取得的集体经营性建设用地使用权亦可以用作股东出资，但法律、行政法规另有规定或者土地所有权人、土地使用权人签订的书面合同另有签订合同的除外。

综上，用非汇率个人财产出资，一定要聘用专业评估结果机构对出资个人财产展开评估结果，并办理个人财产转移手续。 

 

邵宪海辩护律师  帕图斯上海分所联席合伙人

华东政法大学法律硕士研究生，邵宪海辩护律师执业前为上海税务系统注册官，长期从事企业注册登记许可审批和市场监管工作，熟谙公司治理、破产清算、外商投资以及政府法律事务，实践经验丰富。